Делькредере или ручательство комиссионера

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок с третьим лицом от своего имени, но за счет комитента. Комиссионер не отвечает за неисполнение обязательства по такой сделке со стороны третьего лица. Но это общее правило. Об исключении из него поговорим в нашей статье.

Над статьей работали:
Автор: Елена Хребтиевская; редактор: Александр Чепенко

Содержание

1. Что такое делькредере простыми словами
2. Условие о делькредере
3. Вознаграждения за делькредере в судебной практике
4. Вознаграждения за делькредере в учете

Что такое делькредере простыми словами

Закон исходит из ограниченной ответственности комиссионера за действия третьего лица. При этом устанавливает два самостоятельных (не зависимых друг от друга) исключения:

— Первое связано с неосмотрительными действиями самого комиссионера. Пример: комиссионер заключил сделку с контрагентом, который имел дефицитный бюджет/допустил исполнение по сделке без получения предоплаты вопреки условиям договора.
— Второе связано с добровольным принятием комиссионером на себя ручательства: интерес комитента будет удовлетворён независимо от поведения третьего лица. Это и называется «делькредере». При такой правовой конструкции комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение (ненадлежащее исполнение обязательств) третьим лицом вне зависимости от причин неисполнения. По сути, такое ручательство является дополнительной услугой. В этой связи комитент должен оплатить такую услугу (сверх основного комиссионного вознаграждения). Пример: комиссионер по договору продаёт товары комитента с условием о делькредере. В силу такого ручательства посредник не только заключит сделку купли-продажи, но и будет отвечать за сам факт уплаты цены товара покупателем и за соблюдение сроков такой уплаты. Объём ответственности может быть ограничен договором. По умолчанию ─ он полный.

Разграничение: в первом случае для наступления гражданско-правовой ответственности посредника нужно доказать факт отсутствия должной осмотрительности с его стороны при выборе контрагента. Во втором случае ответственность наступает безусловно в силу достигнутых договорённостей.

Применимые нормы – п. 1 ст. 991, п. 1 ст. 993 ГК РФ.

Следствие применения ручательства: комиссионер становится единственным должником комитента. Он обязан произвести исполнение договора в полном объёме. После выполнения обязательства за третье лицо посредник приобретает право требования к такому лицу.

Делькредере не является формой поручительства. При поручительстве поручитель отвечает перед кредитором солидарно с должником (или субсидиарно). К ручательству не применяются специальные сроки прекращения поручительства (ст. 367 ГК РФ, п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 № 85).

Особая ситуация: комиссионер уступил комитенту права по сделке с третьим лицом, за которое он дал ручательство. Тогда положения о поручительстве применяются с момента уступки (п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 № 45).

Применяется ли рассматриваемая правовая конструкция в агентском договоре?

Да, если агент действует по модели «от своего имени, но за счёт принципала». Если агент действует от имени принципала, он не становится стороной сделки с третьим лицом. В таком случае применяются нормы о поручении (ст.ст. 1005, 1011 ГК РФ).

Условие о делькредере

Должно быть однозначно закреплено в договоре комиссии/агентском договоре (дополнительном соглашении) с обязательным отражением следующих составляющих:

— прямое указание на ручательство;
— определённость третьего лица и/или сделки. Условие может распространяться на все сделки, заключаемые посредником, если это прямо согласовано сторонами;
— размер и порядок выплаты дополнительного вознаграждения.

Дополнительно можно прописать положения об ограничении ответственности комиссионера (агента). Если это не было сделано, указанное лицо за неисполнение обязательства третьим лицом отвечает в полном объёме.

Приведём примеры формулировок:

Приведём некоторые выводы, сформированные судебной практикой:

1. Условие сделки, по которому комиссионер обязан перечислять денежные средства комитенту независимо от их получения от третьих лиц, признаётся ручательством (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.12.2010 по делу № А53-4181/2010);
2. Отсутствие прямого указания на ручательство в договоре исключает ответственность ответчика за действия третьего лица. Условие о делькредере не должно вызывать у сторон двоякого (расширительного) толкования (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.01.2025 № Ф04-5728/2024);
3. Заключение договора на условиях выполнения плановой гарантированной выручки (независимо от фактических результатов хозяйственной деятельности) относится к правовой конструкции делькредере. Комиссионер (агент) принимает на себя риск доплаты разницы за счёт собственных средств (решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2020 по делу № А40-23595/19-51-218).

При спорах, связанных с ручательством, в зависимости от ситуации следует располагать:

— договором комиссии (агентским договором), который содержит однозначные формулировки о ручательстве;
— доказательствами заключения посредником сделки с третьим лицом;
— доказательствами неисполнения обязательств по сделке таким лицом (переписка/акты/претензии);
— отчётами комиссионера (агента);
— доказательствами уведомления комитента (принципала) о неисполнении своих обязательств контрагентом.

Вознаграждения за делькредере в судебной практике

Если комитент (принципал) отказывается платить дополнительное вознаграждение за ручательство, посредник вправе взыскать его в судебном порядке. При этом не применяются специальные сроки и правила о поручительстве — действует общий 3-летний срок исковой давности.

Приведём пример успешного взыскания через суд.

Маслоэкстракционный завод (принципал) заключил с ООО (агент) агентский договор. По его условиям:

— агент должен заключать договоры поставки и перевозки сельскохозяйственной продукции в соответствии с поручениями принципала;
— агент принял на себя ручательство за исполнение сделки поставщиками и перевозчиками;
— дополнительное вознаграждение за делькредере выплачивается в течение 5 дней после полного исполнения поручения.

Агент выполнил поручения принципала частично. Отразил это в отчётах. Вознаграждение (в том числе за ручательство) рассчитал в соответствующей пропорции, но не получил его. Обратился в суд. Ответчик (принципал) указывал, что вознаграждение делькредере выплачивается в течение 5 дней после полного исполнения поручения, а именно: приобретения всего объема товара, указанного в поручении. По причине неисполнения поручений в полной мере оснований для выплаты дополнительного вознаграждения не имеется.

Суд встал на сторону агента. Указал, что размер вознаграждения исчислен исходя из стоимости и объема подсолнечника, который был фактически поставлен маслоэкстракционному заводу. Агент обеспечил исполнение поставщиками обязательства перед принципалом. Агентским договором предусматривалось, что дополнительное вознаграждение за делькредере выплачивается исходя из количества товара, принятого грузополучателем (по отдельным поставкам).

Такое основание для отказа в исчислении делькредере как поставка неполного объема товара в договоре отсутствует.

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2024 № 15АП-4369/2024

Вознаграждения за делькредере в учете

В силу положения п. 4 ст. 1001 ГК РФ выплаты за ручательство носят самостоятельный характер наряду с основным комиссионным вознаграждением и выплатами в счёт возмещения расходов. Рассмотрим основные правила учёта таких выплат.

1. Бухгалтерский учёт:

• У комиссионера.

Вознаграждение является доходом от обычных видов деятельности. Учитывается отдельно от основного комиссионного вознаграждения. Пример проводок:

• У комитента:

2. Налоговый учёт:

• Налог на прибыль:

• НДС.

Вознаграждение комиссионера является платой за услугу и облагается НДС по ставке 22% (ст. 146, ст. 156 НК РФ). Налоговая база определяется как сумма такого вознаграждения. Комиссионер выставляет счёт-фактуру. Комитент вправе принять НДС к вычету (при соблюдении требований ст.ст. 171, 172 НК РФ).

Пример:

Завод (комитент) передал ООО (комиссионеру) свой товар для реализации на сумму 200 000 ₽. ООО в соответствии с поручением продал товар контрагенту за 300 000 ₽. Основное вознаграждение ООО составило 3% (9 000 ₽), выплата за ручательство —   2% (6 000 ₽).

Покупатель не оплатил товар. Комиссионер исполнил делькредере ─ уплатил 300 000 ₽.