Договор авторского заказа

По договору авторского заказа одна сторона создает для другой произведение науки, литературы или искусства и предоставляет его заказчику на материальном носителе или в иной форме. Материальный носитель передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача во временное пользование.

Договор может быть заключен только с автором – физлицом, которое обязуется по заказу заказчика создать обусловленное договором произведение. В этом заключается одна из особенностей авторского контракта. Его автором-исполнителем может быть только физлицо, творческим трудом которого создается результат.

Договор-заказ на авторское произведение нельзя оформить с фирмой-исполнителем, которая, в свою очередь, привлечет других авторов или создаст произведение силами своих сотрудников. Для таких случаев предусмотрен другой вид контрактов – договор на создание произведения.

Авторский заказ не стоит путать с подрядом. Основное отличие между ними состоит в предмете договора:

• по договору авторского заказа объектом является нематериальный результат – объект интеллектуальной собственности;
• результат подрядных работ носит материальный характер. 

Договор становится заключенным, когда контрагенты достигли между собой соглашение по всем значимым условиям контракта. К таковым относят условия:

– о предмете договора;

– перечисленные в законе или иных правовых актах в качестве существенных или необходимых для соглашений данного вида;

– иные требования, о которых по заявлению стороны нужно достигнуть соглашения.

Договор авторского заказа, как и иное соглашение ГПХ, имеет свои существенные условия. Без их согласования соглашение считается незаключенным. Существенными условиями договора авторского заказа являются:

– предмет договора. Объектом договора авторского заказа является конкретный результат труда, отвечающий установленным договором требованиям;

– срок создания результата интеллектуальной деятельности;

– возмездность, если из заключенного контракта прямо не следует его безвозмездность.

Предмет – существенное условие договора авторского заказа. В соглашении должно быть указание на произведение. При этом предмет должен включать в себя определение и описание создаваемого произведения – его жанр, объем, тему.

Договор авторского заказа заключается с исполнителем в тот момент, когда самого предмета еще не существует. По этому признаку авторское соглашение отличается от договора об отчуждении исключительного права на произведение.

Заключая авторский договор, исполнитель принимает на себя обязанности по созданию произведения надлежащего качества и объема, которые нужно передать заказчику в установленный срок.

Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, является незаключенным. Следовательно, условие о сроке – еще одно существенное требование ГПД.

Договор авторского заказа по общему правилу является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Поэтому в соглашении должен быть определен размер вознаграждения или порядок его определения.

В большинстве случаев вознаграждение устанавливается в виде процента от дохода, полученного от использования произведения. В случае невозможности рассчитать такой процент в связи с характером произведения или особенностями его использования вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы.

Некоторые суды расширяют вышеуказанный перечень существенных условий. К примеру, помимо требования к предмету и сроку исполнения заказа, по их мнению, в контракте должны быть следующие существенные условия:

– форма передачи произведения;

– характер передаваемых заказчику прав, который отражает порядок перехода отчуждаемого права или предоставление права использования в установленных соглашением пределах;

Кроме того, любой контракт должен позволять установить конкретные стороны такого договора. Невозможность установить конкретную сторону соглашения исключает факт заключения такого договора (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2021 № 13АП-32945/2021).

Помимо этого, договор авторского заказа может по усмотрению сторон содержать условия о судьбе исключительного права на созданный результат. 

Результат творчества, создание которого предусмотрено авторским договором, должен быть передан заказчику в согласованный срок. Если соглашение сторон не предусматривает этого срока и не позволяет его определить, оно считается незаключенным.

Если срок исполнения уже наступил, но автору при необходимости и наличии уважительных причин нужно дополнительное время, чтобы завершить создание произведения, ему может быть предоставлен дополнительный льготный срок. По общему правилу его продолжительность составляет 1/4 часть установленного для исполнения срока, если стороны не согласовали более продолжительный период (п. 2 ст. 1289 ГК РФ).

При этом суды отмечают, что исполнитель должен предоставить доказательства подтверждения уважительности причин, по которым создание объекта интеллектуальной собственности было завершено в более поздний срок. В случае отсутствия таковых сумму предоплаты или оплаты работ по договору автор должен вернуть заказчику, поскольку она считается неосновательным обогащением (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2023 № 09АП-86657/2022).

По истечении льготного срока, предоставленного автору, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если:

– договор к этому времени не исполнен;

– из его условий явно следует, что при нарушении срока сдачи работ заказчик утрачивает интерес к договору.

Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков (п. 2 ст. 405 ГК РФ).

Таким образом, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора только в случае нарушения исполнителем срока выполнения работ и утраты интереса к результатам этих работ. При этом такой отказ должен последовать до того, как исполнитель выполнил свои обязательства по договору. 

Договор авторского заказа может быть заключен:

– с отчуждением исключительного права на произведение;

– с условием о предоставлении права использования произведения в установленных пределах.

В первом случае применяют правила ГК по договору об отчуждении исключительного права. Во втором случае применяются правила, предусмотренные для лицензионных договоров.

Отсутствие условия о переходе к заказчику или предоставлении ему права на произведение, которое должно быть создано автором, не означает, что заказчик лишен возможности его использовать в тех целях, в которых он намеревался его использовать, заключая договор авторского заказа.

К такому выводу приходят в судах.

Интерес заказчика не может заключаться только в одном факте создания произведения и получения материального носителя без предоставления имущественного права на произведение, поскольку именно в нем выражена имущественная ценность охраноспособного результата (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2023 № 09АП-48245/2023). 

Условие о вознаграждении является существенным для авторского договора. При этом если переходят к заказчику исключительные права на произведение, к соглашению с ним применяются правила ГК о договоре об отчуждении исключительного права (п. 3 ст. 1288 ГК РФ).

По общему правилу по договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение.

В случае если в возмездном соглашении о передаче исключительного права отсутствует условие о размере вознаграждения или порядке его определения, договор не считается заключенным. 

Договор авторского заказа

Вне зависимости от применяемой заказчиком системы налогообложения с авторского вознаграждения физлица нужно удержать НДФЛ:

– 13 процентов, если автор является резидентом;

– 30 процентов, если автор является нерезидентом.

Такой порядок применяется, если создание РИД и передача прав на них не относятся к предпринимательству ИП. Однако если договор был заключен с ИП, а создание произведений входит в предмет его предпринимательской деятельности, то НДФЛ с его выплат удерживать не надо, так как по доходам, полученным от предпринимательской деятельности, ИП является плательщиком НДФЛ.

Узнать о том, что исполнитель получил доход в рамках предпринимательской деятельности, заказчик может либо от автора-предпринимателя, либо от ФНС при запросе сведений из ЕГРЮЛ о кодах по ОКВЭД, которые он указал при своей регистрации. Однако выяснять это заказчик не обязан. В случае если автор не предъявил документы о том, что созданием РИД он занимается в качестве ИП, заказчик должен удержать НДФЛ по умолчанию.

При этом автору произведения положены профессиональные налоговые вычеты по расходам, которые он сможет подтвердить документально. Если документального подтверждения по таким расходам нет, вычеты предоставляются в размере 20 процентов.

В ближайшие два года изменится порядок уплаты НДФЛ с выплат резидентов или нерезидентов, работающих удаленно.

1. С первого января 2024 года облагаются НДФЛ выплаты удаленщикам, работающим по трудовым договорам с российской организацией или обособленным подразделением инофирмы в РФ. Налогообложение таких доходов будет производиться по ставке 13 (15) процентов независимо от статуса получателя – резидент или нерезидент.

Выплат по ГПД в 2024 году это новшество не коснется. По таким договорам в 2024 году по-прежнему будет действовать следующее правило. Если исполнитель, являясь резидентом, работает за границей, он платит налог самостоятельно по ставке 13 (15)  процентов. Если статус исполнителя изменится, то доход нерезидента в России не облагается НДФЛ совсем (письмо Минфина РФ от 12.11.2021 № 03-04-06/91573).

2. С первого января 2025 года НДФЛ нужно уплачивать с выплат, полученных за предоставление права использования РИД или средств индивидуализации в случае, если эти действия осуществлены в Интернете с использованием:

– доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской доменной зоне;

– информационных систем, технические средства которых размещены в РФ;

– комплексов ПАК, размещенных в РФ.

При этом доходы будут считаться полученными от источника в РФ при соблюдении хотя бы одного условия:

– физлицо является налоговым резидентом РФ;

– доходы получены физлицом на счет, открытый в российском банке;

– выплаты приходят от российских заказчиков, ИП или от подразделений инофирм в России.

НДФЛ будет удерживаться по ставке 13 или 15 процентов независимо от статуса получателя – резидент или нерезидент. Если вознаграждение за такие работы, услуги либо передачу прав через Интернет физлицу будет выплачивать российская компания или ИП, то у них появятся обязанности налогового агента по НДФЛ. 

По общему правилу взносами облагаются выплаты:

– по авторским договорам в пользу авторов произведений;

– договорам передачи исключительных прав;

– издательским лицензионным договорам;

– лицензионным договорам о предоставлении права использования РИД.

Страховые взносы уплачивает заказчик:

– с выплат, не превышающих по автору нарастающим итогом с начала года 1 917 тыс. рублей. Взносы начисляются по тарифу 30 процентов;

– с выплат, превышающих 1 917 тыс. рублей. Взносы начисляются по тарифу 15,1 процента.

Исключение – если иностранец будет выполнять свою работу, находясь за границей, о чем стороны укажут в соглашении. В таком случае авторское вознаграждение не подлежит обложению страховыми взносами по единому тарифу (п. 5 ст. 420 НК). Иностранные лица, которые работают за границей по договору ГПХ, не относятся к застрахованным.

С начала 2023 года действует новшество – с выплат временно пребывающим иностранцам, не являющихся ВКС, взносы начисляются так же, как российским сотрудникам (письмо Минфина РФ от 19.12.2022 № 03-15-06/124369).

Взносы на травматизм по авторским выплатам нужно начислять, только если это предусмотрено в договоре (абз. 4 п. 1 ст. 5, п. 1 ст. 20.1 Закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ).

При этом определение базы обложения взносами имеет особенность. В базу для исчисления взносов включают выплаты, уменьшенные на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, которые связаны с извлечением таких доходов. Если произведенные расходы документально не подтверждены, они принимаются к вычету в пределах норматива, установленного п. 9 ст. 421 НК.

При этом если авторская деятельность по передаче прав на созданные произведения не относится к профессиональному бизнесу, страховые взносы на сумму вознаграждения заказчиком не начисляются, поскольку ИП является самостоятельным плательщиком страховых взносов.