Опцион: что это, виды, заключение

Появление новых форм делового взаимодействия стимулирует развитие в России правовых инструментов, регулирующих договорные отношения. В нашем материале разберем механизм действия опциона на заключение договора. С его помощью можно достичь как эффективного правового регулирования бизнес-процессов, так и защиты интересов участников гражданского оборота. Расскажем, в чем заключается суть таких опционов и какими они бывают. Выясним, в отношении каких договоров можно приобрести опцион. Разберем основные отличия опциона от опционного договора.

Над статьей работали:
Автор: Волчкова Людмила; редактор: Шкембри Евгения

Содержание

1. Что такое опцион на заключение договора
2. Виды опционов
3. Заключение опциона
4. Опцион и опционный договор

Что такое опцион на заключение договора

Представим себе такую ситуацию. ООО «Марс» хочет приобрести комплектующие, но вначале компании нужно получить прибыль от одного из своих проектов. Основная деятельность ООО «Юпитер» — торговля комплектующими. Общество хотело бы продать свои товары компании «Марс», но для нее сейчас цена покупки является неподъемной. В этом случае компании могут договориться следующим образом: ООО «Юпитер» предложит ООО «Марс» право на заключение договора, за что та заплатит небольшую сумму. Эти убытки для компании являются приемлемыми. В результате ООО «Марс» получит возможность купить комплектующие позже, но по определенной заранее цене. При этом если ситуация изменится и компания передумает покупать товары, она сможет отказаться от сделки. Речь в данном примере идет об опционе.

Опцион на заключение договора представляет собой соглашение, по которому одна сторона предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на предусмотренных заранее условиях. Данное право предоставляется с помощью безотзывной оферты (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

При этом за предоставление указанного права получатель опциона по общему правилу должен выплатить предоставляющей стороне вознаграждение или другое встречное предоставление. Однако отличающиеся от этого условия могут быть предусмотрены соглашением, в том числе и заключенным между коммерческими компаниями.

В качестве безотзывной оферты опцион представляет собой предложение заключить договор, которое невозможно отозвать на протяжении срока, предусмотренного для ее акцепта. Такой срок обычно указан в опционе. Если же он не предусмотрен, этот период считается равным одному году. В опционе, как и в любой другой оферте, должен содержаться предмет подлежащего заключению договора и другие его существенные условия (п. 1 ст. 435, пп. 2, 4 ст. 429.2 ГК РФ).

В случае если держатель опциона ответит акцептом на оферту, договор между сторонами будет сразу считаться заключенным (п. 1 ст. 433 ГК РФ). При этом контрагент стороны, предоставившей право на заключение договора, может заключить его через акцепт, но не обязан этого делать. Поэтому здесь не может возникнуть спора из-за уклонения стороны от заключения сделки, как в ситуации с подписанием предварительного договора. Поэтому контрагенты ограждены от участия в судебных делах по иску о понуждении к заключению договора.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного условия. Это может быть и условие, зависящее от воли одной из сторон.

Особенность безотзывной оферты, которую используют в рамках опциона, в том, что стороны, как правило, определяют ее условия в специальном соглашении. В этом документе они могут договориться об оплате за оферту и организационных моментах на период до ее акцепта контрагентом. Так, можно предусмотреть режим конфиденциальности.

Использование опциона имеет смысл в следующих ситуациях:

• сторона не уверена в необходимости сделки;
• при существенных колебаниях цен на рынке;
• желание зафиксировать условия сделки;
• нужно время для принятия решения.

Учитывая все изложенное, можно сделать вывод, что опцион на заключение договора является довольно гибким инструментом. Он дает возможность подготовиться к будущей сделке, но при этом не обязывает ее совершать.

Виды опционов

Существуют разные виды опционов, каждый из которых в конкретной ситуации имеет свои сильные стороны и недостатки. Поэтому при выборе определенного его вида необходимо учитывать специфику планируемой сделки, сроки ее реализации, а также финансовые возможности сторон.

Классифицируют опционы для заключения договоров по нескольким основным критериям:

По характеру обязательств выделяют:

• кол-опционы, предоставляющие право стороне на приобретение имущества. Это может быть право на покупку акций или доли участия в уставном капитале общества. Здесь акцептантом является покупатель, который в пределах установленного срока вправе акцептовать оферту продавца, ввести договор купли-продажи в действие и затем потребовать отчуждения ему имущества;
• пут-опционы, где в качестве передаваемого права выступает продажа имущества. В этом случае акцептантом является потенциальный продавец, а оферентом — покупатель. Если продавец в пределах установленного срока заявит о своем желании продать те же акции, то основной договор купли-продажи считается заключенным и покупатель обязан их выкупить;

По типу базового актива опционы можно разделить:

• на товарные, когда предоставляется право заключить договор в отношении товаров;
• финансовые — когда предоставляется право заключить финансовую сделку;
• имущественные, когда предоставляется право заключить договор в отношении недвижимости;
• интеллектуальной собственности, когда предоставляется право заключить сделку по авторским правам.
• По механике исполнения опцион может быть:
• европейский, когда исполнение возможно только в конкретную дату;
• американский, когда исполнение возможно в любой момент до истечения установленного срока;
• бинарный, при котором исполнение зависит от наступления определенного события.

Помимо приведенных оснований для классификации опционов используют и другие, в том числе срок действия или форму расчетов.

Заключение опциона

Опцион допустимо выдать на заключение любого договора, будь то подряд или оказание услуг. Однако обычно этот механизм используют при купле-продаже акций или долей в ООО, при сделках с недвижимым имуществом, при торговле на биржах — брокеры и не только. При этом оферта может исходить от любой стороны сделки. Нужно учитывать, что закон может предусматривать особенности некоторых видов опционов (п. 8 ст. 429.2 ГК РФ).

По общему правилу за опцион нужно заплатить (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Можно сказать, что сторона покупает оферту своего потенциального контрагента. В отличие от аванса или задатка произведенная плата, как правило, не засчитывается в счет платежей по будущему договору. Правда, опционом может быть предусмотрен другой порядок. Если акцепт не состоится и договор не вступит в действие, то по общему правилу оференту не придется возвращать вознаграждение, которое он получил (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ). Стороны также могут договориться, что опцион предоставляется без оплаты. Это условие будет правомерным, даже если оба контрагента являются коммерческими компаниями (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

В опционе должны быть установлены существенные условия договора, подлежащего заключению, и в первую очередь его предмет (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). Причем предмет можно описать по любому, главное, чтобы это позволяло его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

При этом форма соглашения об опционе на заключение договора должна совпадать с формой, установленной для данного договора (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). Так, если будущий договор должен быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами, то и соглашение также должно быть в виде единого документа. Это касается, к примеру, купли-продажи недвижимости. Если же договор подлежит госрегистрации, в частности, аренда недвижимости на срок не меньше одного года, то соглашение о предоставлении опциона на его заключение регистрировать не нужно, поскольку госрегистрация не является элементом формы договора.

В соглашении о предоставлении опциона обычно указывают:

• условия будущего договора. Желательно согласовать их максимально подробно, поскольку именно эти условия будут регулировать отношения сторон, если держатель опциона заявит об акцепте. Как уже отмечалось, обязательно надо включить условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия будущего договора. Если пока невозможно указать все необходимые характеристики предмета, достаточно описать его так, чтобы можно было провести идентификацию на момент заключения будущего договора (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ);
• срок действия опциона, который можно согласовать разными способами. Допустимо указать, что акцепт возможен в любой момент на протяжении определенного периода времени или что акцепт нужно сделать в конкретную календарную дату. Если не установить срок на акцепт, он будет считаться равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ);
• условия акцепта опциона. Можно указать, что акцепт допустим лишь при наступлении определенного условия, которое может зависеть от воли одной из сторон (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ);
• порядок акцепта опциона. Если согласовать это условие, не возникнет сомнений относительно того, действительно ли держатель опциона совершил его акцепт;
• условие об оплате опциона. По умолчанию он предоставляется за плату или другое встречное предоставление. Однако в соглашении стороны вправе указать, что плата не вносится. Кроме того, можно согласовать условие о судьбе внесенной оплаты в зависимости от того, будет заключен договор или нет (пп. 1, 3 ст. 429.2 ГК РФ);
• условие об уступке прав по опциону. При отсутствии данного условия его держатель будет вправе уступить права по нему другому лицу, если иное не вытекает из существа обязательства, которое возникнет в случае акцепта (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ, п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Закон предоставляет возможность выдать опцион и на заключение договора без оформления отдельного соглашения об этом. Для этого соответствующие условия включают в другой договор. Однако иное может вытекать из существа такого договора. Так, соглашение об опционе можно включить в договор поставки, если покупатель приобретает часть товаров и намерен с помощью опциона зарезервировать право на покупку другой части на протяжении установленного периода. Кроме того, опцион на практике часто включают в договор купли-продажи товара с правом его обратного выкупа продавцом.

Опцион и опционный договор

Опцион на заключение договора имеет общие черты с опционным договором (пп. 1, 3 ст. 429.2, пп. 1—3 ст. 429.3 ГК РФ):

• оба этих соглашения предусматривают право в случае наступления определенных условий выставить контрагенту определенные требования;
• обычно за получение возможности предъявить контрагенту требование другая сторона выплачивает вознаграждение. При этом внесенный платеж, как правило, не возвращается, если договор на основании опциона не будет заключен или прекратит свое действие опционный договор;
• оба соглашения часто используют в биржевой торговле.

Указанные конструкции регулируются разными правовыми нормами. Понятие и особенности опционного договора раскрыты в ст. 429.3 ГК РФ. Он предполагает право одной стороны на условиях, предусмотренных этим документом в определенный срок, требовать от другой стороны совершения предусмотренных им действий. Уже из определения опционного договора видно, что между рассматриваемыми механизмами существуют различия. Одно из них заключается в их правовой природе. Опцион создает лишь право на заключение сделки путем акцепта безотзывной оферты, в то время как опционный договор уже заключен и сторона может потребовать совершения предусмотренных им действий (п. 1 ст. 429.2, п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Фактически опционный договор — это любая сделка, в которой исполнение обязательства, в том числе уплата денежных средств, передача или принятие имущества, определено моментом востребования.