Крупная сделка для ИП

В процессе своей деятельности индивидуальные предприниматели заключают различные сделки. Некоторые из них, в силу своей значимости, относятся к категории крупных. Понятие «крупная сделка» чаще употребляется применительно к юрлицам, но для ИП оно также имеет важное значение, хотя и регулируется немного иначе. В статье разъясняется, что подразумевается под такими сделками,  а также как их оформить  с юридической точки зрения. Это поможет  ИП выстроить безопасные отношения с контрагентами и защитить свой бизнес от потенциальных рисков. 

Над статьей работали:
Автор: Ирина Кузнецова; редактор: Александр Чепенко

Содержание

1. Пример крупной сделки для ИП
2. Крупная сделка для ИП по законам № 44-ФЗ и 223-ФЗ
3. Одобрение крупной сделки для ИП
4. Решение о совершении крупной сделки для ИП

Пример крупной сделки для ИП

Критерии крупных сделок применительно к деятельности индивидуальных предпринимателей законодательством не определены. Обычно для понимания того, какая сделка может считаться значительной, используют положения п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Хотя этот закон напрямую регулирует деятельность ООО, а не ИП, его логика и критерии используются на практике и в отношении предпринимателей, особенно в ситуациях, связанных с банкротством.

Согласно указанной статье закона № 14-ФЗ к сделкам рассматриваемого вида относятся договоры и соглашения, по которым:

1) происходит или предполагается отчуждение имущества;
2) стоимость выбывающих из собственности субъекта активов составляет более 25 процентов от общей балансовой стоимости его имущества.

Приведем пример. Представим, что индивидуальный предприниматель владеет сетью кофеен. Балансовая стоимость его активов (оборудование, запасы кофе, мебель, транспортные средства) по данным последней отчетности составляет 15 млн рублей.

Этот предприниматель решил расширить свой бизнес. С этой целью он заключил договор о покупке нового здания под центральный офис и производственный цех стоимостью 8 млн рублей.

Если 15 млн рублей — это 100 процентов, то 8 млн рублей — это 53,3 процента ( 8×100/15= 53,3). Получается, что заключенная сделка является для индивидуального предпринимателя крупной.

Это означает, что если в будущем предприниматель столкнется с финансовыми трудностями и будет признан банкротом, такая сделка может быть оспорена кредиторами или арбитражным управляющим. Успех процедуры оспаривания будет зависеть от того, нанесла ли данная сделка ущерб имущественным интересам кредиторов в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Если удастся доказать, что она была нецелесообразна и привела к неспособности ИП рассчитаться с кредиторами, ее признают недействительной.

Таким образом, главным критерием крупности сделки является не абсолютная сумма, а ее соотношение со стоимостью всего имущества предпринимателя, используемого в бизнесе, и те результаты, к которым она привела.

Крупная сделка для ИП по законам № 44-ФЗ и 223-ФЗ

Напомним, в чем состоит разница между правилами проведения закупочных процедур по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ и Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ.

Данные законодательные акты регулируют разные сферы закупок.

По закону № 44-ФЗ закупаются государственные и муниципальные заказчики, как то:

— органы власти;
— государственные учреждения;
— казенные предприятия;
— другие структуры, которые полностью финансируются из бюджета.

Цель таких закупок — обеспечение государственных и муниципальных нужд (оборона, безопасность, образование, здравоохранение).

По закону № 223-ФЗ закупаются государственные компании, субъекты естественных монополий, организации, занимающиеся регулируемыми видами деятельности (к примеру, Газпром, «Роснефть», РЖД, Росатом, аэропорты, метрополитены), а также дочерние общества таких организаций. Это компании, которые работают на рынке, получают прибыль, но государство является их основным собственником или регулятором.
Их цель — обеспечение собственной хозяйственной деятельности.

По общему правилу при проведении закупок по закону № 44-ФЗ необходимо оформлять решение об одобрении крупной сделки, если планируется заключить контракт на сумму, составляющую более 25 процентов от стоимости всех активов исполнителя.

Однако данное требование касается преимущественно компаний, к ИП в силу особенностей данной правовой формы предпринимательской деятельности оно не относится. Это объясняется тем, что индивидуальный предприниматель, будучи главным и единственным организатором своей деятельности, не обязан ни с кем согласовывать планируемые сделки. Предполагается, что он действует в своих интересах и отдает себе отчет в том, что делает.

Приведем пример из практики ФАС. Индивидуальный предприниматель пожаловалась в ФАС на то, что ее заявка на участие в электронном аукционе по закону № 44-ФЗ была незаконно отклонена. Заказчик обосновал это тем, что она не предоставила в составе второй части заявки решение об одобрении крупной сделки.

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от 16 ноября 2021 года жалоба предпринимателя признана обоснованной. Действия закупочной комиссии заказчика нарушили требования закона № 44-ФЗ.

ФАС указала, что требование предоставлять решение об одобрении крупной сделки в закупках по закону № 44-ФЗ не распространяется на индивидуальных предпринимателей.

Норма пункта 4 части 5 статьи 66 закона № 44-ФЗ, обязывающая предоставлять решение о крупной сделке, содержит прямую отсылку к учредительным документам юридического лица. Поскольку у ИП нет учредительных документов, эта норма на него не распространяется.

При закупках по закону № 223-ФЗ заказчик имеет гораздо больше свободы. Конкретные правила проведения конкурентной процедуры каждая организация разрабатывает сама в своем положении о закупке. Это главный документ для заказчика, который работает по закону № 223-ФЗ.

Требование о предоставлении потенциальным исполнителем решения об одобрении крупной сделки также может содержаться в положении о закупке, хотя это и необязательно. Но даже если такое требование заказчиком объявлено, на ИП оно свою силу не распространяет.

Это подтверждается практикой ФАС. Так, индивидуальный предприниматель пожаловалась в ФАС на то, что другая участница закупки, тоже ИП, была допущена к участию в тендере, проводимому по закону № 223-ФЗ, несмотря на то, что не предоставила в заявке документ о крупной сделке. По мнению заявительницы, конкурентка должна была приложить к заявке и комплекту документов либо решение об одобрении, либо справку о том, что сделка для нее не является крупной.

Однако Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю от 23.08.2021 № 059/07/3-873/2021 жалоба была признана необоснованной, а действия заказчика — законными.

В данном решении антимонопольный орган четко обозначил следующую правовую позицию. Требование предоставлять документы о крупной сделке (решение или справку об его отсутствии) распространяется только на юридические лица (ООО, АО и т.д.) и не распространяется на индивидуальных предпринимателей (ИП). Это объясняется тем, что законы, которые регулируют отношения, возникающие в связи с заключением крупных сделок, написаны для юридических лиц. Индивидуальный предприниматель — это физическое лицо, у которого нет ни учредительных документов, ни органов управления (как у юрлица), которые должны одобрять крупные сделки. Поскольку для ИП в законодательстве РФ прямо не установлена обязанность получать одобрение крупных сделок, то и требовать от них соответствующие документы в заявке неправомерно.

Вместе с тем для собственной подстраховки ИП вправе составить соответствующий, одобряющий сделку документ единолично от своего имени.

Таким образом, в сфере госзакупок ИП действует как самостоятельный хозяйствующий субъект. Ограничения по крупным сделкам на него не распространяются.

Одобрение крупной сделки для ИП

Таким образом, статус ИП обладает определенными особенностями, которые исключают необходимость составлять документ об одобрении крупной сделки.

В отличие от ООО или АО у индивидуального предпринимателя нет органов управления, общего собрания участников или совета директоров. ИП — это один человек, который и является единственным собственником, и управляющим своего бизнеса. Именно поэтому формальная процедура одобрения крупной сделки, как у юридических лиц, законом для него не предусмотрена.

Однако это не означает, что вопрос одобрения заключения договоров на значительные суммы можно полностью игнорировать. Так, если впоследствии тот или иной крупный контракт, к примеру, приведет к банкротству, он может быть оспорен заинтересованными лицами. В этом случае отсутствие законодательно прописанной процедуры, напротив, повышает ответственность предпринимателя, поскольку одобрением является волеизъявление самого ИП. Чтобы обезопасить себя от будущих претензий, особенно со стороны налоговых органов и кредиторов в случае банкротства, предпринимателю крайне важно документально подтвердить экономическую целесообразность и добросовестность сделки, заключенной на большую сумму.

Для этого следует:

1) провести внутренний финансовый анализ. Предприниматель должен самостоятельно оценить, что стоимость сделки превышает 25 процентов от стоимости его активов. Для этого необходимо иметь актуальные данные о балансовой стоимости имущества. Результаты самопроверки можно оформить в виде внутренней справки или расчета;
2) подготовить обоснования коммерческой выгоды. Целесообразно составить документ (служебную записку, бизнес-план), в котором подробно расписать, для чего совершается сделка, как она повлияет на развитие бизнеса, какие экономические выгоды принесет. Это будет главным доказательством отсутствия умысла навредить кредиторам;
3) обязательно соблюсти письменную форму. Все крупные сделки обязательно должны заключаться в простой письменной форме, как того требует п. 1 ст. 161 Гражданского кодекса РФ для сделок между предпринимателями.

Стоит отметить, что закон не обязывает ИП в неукоснительном порядке совершать перечисленные действия. Но в случае проблем с кредиторами или налоговиками они помогут доказать, что у ИП не было намерения сознательно создать условия для банкротства.

Решение о совершении крупной сделки для ИП

Поскольку индивидуальный предприниматель не имеет отдельного органа, который принимает решения, аналогом решения о совершении крупной сделки для него является его личное решение. Оно может быть оформлено в виде отдельного документа. Составлять такое решение необязательно, но при совершении сделок с высокой стоимостью можно это сделать во избежание проблем в будущем.

Документ можно назвать «Решение индивидуального предпринимателя о заключении крупной сделки». Он может включать в себя:
— дату и место составления;
— Ф.И.О. ИП, ОГРНИП;
— констатацию факта, что заключаемая сделка является крупной на основании расчета, согласно которому ее стоимость превышает 25 процентов балансовой стоимости активов ИП;
— существенные условия сделки (предмет, контрагент, цена);
— прямое указание: «Принять решение о заключении указанной сделки»;
— подпись предпринимателя с расшифровкой.

Как примерный образец для составления можно использовать решение об одобрении сделки для юрлиц.

Наличие такого документа служит дополнительным доказательством того, что предприниматель действовал осознанно, взвешенно и в интересах своего бизнеса, а не с целью вывода активов. В случае необходимости с помощью него можно будет продемонстрировать кредиторам и суду, что сделка была продуманным коммерческим решением, а не спонтанным действием.