Протокол разногласий к договору поставки: составление, форма, образец

Ни один юрист не даст добро на подписание поступившего от контрагента договора, не проанализировав каждую его строчку. Но что делать, когда анализ выявил неприемлемые условия? Ответ один: готовить протокол разногласий, причем делать это по всем правилам.

Над статьей работали:
Автор: Тимошкина Юлия; редактор: Чапис Елена

Содержание

1. Кем и в каких случаях составляется протокол разногласий
2. Как составить протокол разногласий к договору поставки
3. Сроки и порядок рассмотрения протокола разногласий
4. Сторона не подписывает протокол разногласий: что делать
5. Последствия отказа от подписания протокола разногласий
6. Шаблон (форма) протокола разногласий к договору поставки
7. Образец заполнения протокола разногласий к договору поставки товара
8. Особенности урегулирования разногласий при заключении договора поставки по законам № 44-ФЗ и 223-ФЗ

Кем и в каких случаях составляется протокол разногласий

Протокол разногласий — это инструмент юриста компании, позволяющим урегулировать спорные моменты на этапе заключения гражданско-правового договора. Конечно, подготовить этот документ может и другой сотрудник, например, руководитель организации. Но чаще всего именно юристу приходится отстаивать наиболее выгодные для своей организации условия.

Направление протокола не является акцептом и не свидетельствует о заключении договора в целом (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.05.2020 № Ф05-1673/2020). Этот документ является акцептом оферты, но не на первоначальных условиях, указанных в проекте договора, а на иных. По своей юридической природе это новая оферта (ст. 443 ГК РФ, п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Составить протокол может любая из договаривающихся сторон. Это имеет смысл сделать, если необходимо изменить лишь отдельные условия, предложенные контрагентом, а не весь проект сразу. Первым инициатором составления протокола выступает контрагент, получивший проект соглашений для подписания и обнаруживший в нем неприемлемые или не соответствующие закону положения.
При этом стороны могут неоднократно производить обмен протоколами, пока не будут согласованы подходящие для них условия будущего договора.

Протокол разногласий используют, когда:
• в проекте есть неточности и ошибки;
• предлагают стороне подписать типовой договор, в котором не отражены нюансы взаимоотношений сторон;
• предлагаемые в проекте условия неприемлемы для второй стороны;
• в определенных случаях при заключении госконтрактов;
• надо заключить публичный договор (ст. 426, п. 1 ст. 445 ГК РФ).

Наиболее типичными случаями для составления протокола являются несогласие с размером цены, неустойки, сроков исполнения обязательств, порядка оплаты или распределения ответственности.

Кроме того, протокол разногласий выполняет важную функцию в ситуациях, когда одна из сторон занимает доминирующее положение на рынке и пытается установить дискриминирующие условия, навязать невыгодные или не относящиеся к предмету договора условия. На этапе согласования условий данного договора контрагент этого лица может указать на такие условия, как нарушение требования антимонопольного законодательства. Впоследствии протокол может служить доказательством в суде. Но при подписании договора без возражений не исключена возможность последующей квалификации поведения доминирующего объекта как злоупотребление правом (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2).

Нередко протокол разногласий применяется при согласовании условий поставки. Для этого статьей 507 ГК РФ установлен специальный порядок. Согласно данной норме сторона, получившая предложение заключить договор, но не согласная с его условиями, обязана в 30-дневный срок принять меры по согласованию соответствующих условий либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. Невыполнение этого требования может повлечь обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий.

Отметим, что протокол разногласий составляют только для урегулирования разногласий при определении условий договора поставки. Если стороны согласовывают изменение условий уже заключенного договора поставки, такой инструмент не используется (Постановление ФАС Поволжского округа от 19.12.2008 по делу № А06-2260/2008).

Как составить протокол разногласий к договору поставки

Если сторона готова заключить договор с разногласиями, об этом делают отметку в договоре. Как правило, для этого перед подписью дописывают от руки фразу: «Договор подписан с протоколом разногласий».

Законодательство РФ не устанавливает обязательной формы для этого документа. Это предоставляет сторонам свободу в его оформлении.
Сложившаяся практика состоит в том, что протокол состоит из нескольких основных блоков.

Как и большинство других документов, протокол должен содержать преамбулу. В ней необходимо указать реквизиты договора, к которому составляется протокол (например, «к проекту договора поставки № ABC-123 от 15.10.2025»), стороны будущего договора, а также дату его составления. Дата протокола не может быть ранее даты получения проекта договора, так как в противном случае могут возникнуть споры о действительности документа.

Следующим блоком идет констатирующая часть. В ней сторона, составившая протокол, кратко фиксирует факт получения проекта договора и выражает свое несогласие с отдельными его условиями. Чаще всего используют табличную форму протокола. Она обеспечивает наглядность, структурированность и простоту восприятия предлагаемых изменений.

Таблица, как правило, включает в себя несколько ключевых колонок:
1. Первая колонка — номер пункта договора, с которым возникает несогласие.
2. Вторая — редакция условия, предложенная контрагентом в первоначальном проекте договора.
3. Третья — собственная редакция стороны, составляющей протокол. Этот тот вариант формулировки, который ее устраивает.
4. Четвертая и зачастую одна из самых важных — обоснование предлагаемых изменений. Именно в этой графе следует ссылаться на нормы закона, разъяснения высших судов или принципы деловой практики, что придает весомость предложениям и демонстрирует контрагенту обоснованность позиции.
Суть предлагаемых изменений должна быть изложена максимально четко и подкреплена правовым обоснованием. Например, если оспаривается завышенный размер неустойки, следует указать на нарушение принципа соразмерности и сослаться на ст. 333 ГК РФ.

Завершающая часть шаблона содержит условия о правовых последствиях подписания протокола. В ней фиксируется, что с момента подписания протокола сторонами все спорные условия договора подлежат применению исключительно в редакции, указанной в протоколе, а условия, не затронутые протоколом, остаются неизменными и подлежат исполнению. Также указывается, что протокол:
• является неотъемлемой частью договора;
• составляется в количестве экземпляров, равном количеству экземпляров договора;
• приобретает юридическую силу с момента его подписания обеими сторонами.

Шаблон завершается подписями уполномоченных представителей сторон с расшифровкой и указанием должностей, а также оттисками печатей (при их использовании).

Договор будет считаться заключенным с момента получения подписанного контрагентом протокола разногласий, то есть с момента получения акцепта оферты в виде протокола разногласий (ст. 443, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Однако зачастую в качестве даты подписания договора судами признается дата подписания протокола (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда РФ от 04.06.2020 № 09АП-15342/2020).

Сроки и порядок рассмотрения протокола разногласий

После составления и подписания протокола разногласий инициатором наступает стадия его рассмотрения контрагентом, которая регламентируется как общими нормами гражданского законодательства, так и специальными сроками для отдельных видов договоров. Надлежащий порядок направления и соблюдение установленных сроков важны, поскольку их нарушение может привести к признанию договора незаключенным или повлечь имущественную ответственность стороны, уклоняющейся от согласования условий.

Общий порядок предполагает направление протокола разногласий контрагенту вместе с подписанным экземпляром договора, на котором имеется отметка о подписании с разногласиями. Дополнительно можно составить сопроводительное письмо, в котором будет указано, что «в порядке статьи 507 ГК РФ направляю протокол разногласий для урегулирования существенных разногласий по условиям поставки». Также в письме можно дополнительно указать информацию о готовности к обсуждению разногласий, пожелания организовать встречу и так далее.

Рекомендуется осуществлять направление документации способом, фиксирующим дату его получения контрагентом. Документы могут быть переданы лично. Тогда проставляется отметка о получении на самом документе. При отправке по почте рекомендуется использовать заказное почтовое отправление с описью вложения и уведомлением о вручении. Это будет неоспоримым доказательством в суде в случае возникновения спора между сторонами.

При использовании электронных средств связи следует применять усиленную квалифицированную электронную подпись.

В отношении договора поставки ст. 507 ГК РФ устанавливает специальный 30-дневный срок для принятия мер по согласованию условий договора либо для уведомления об отказе от заключения договора. Иной срок может быть определен законом или согласован сторонами.

Исчисление срока на рассмотрение и принятие решения относительно замечаний в протоколе начинается с момента его получения.

Если контрагент согласен со всеми предложенными в протоколе изменениями, он проставляет на нем свою подпись и печать, после чего договор считается заключенным в редакции протокола разногласий. Если же у контрагента возникают возражения против предложенных формулировок, он вправе составить собственный документ – протокол согласования разногласий, в котором представит свой вариант спорных условий. На этом этапе стороны могут вступить в переговоры для выработки взаимоприемлемого текста договора.

Сторона не подписывает протокол разногласий: что делать

Ситуация, при которой контрагент отказывается подписывать протокол разногласий или оставляет его без ответа, является распространенной.

Молчание или прямой отказ контрагента от акцепта новой оферты, содержащейся в протоколе, влечет за собой признание договора незаключенным, поскольку между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

Однако пассивное ожидание стороны, направившей протокол, в такой ситуации может быть ошибочным.

Если заключение договора не является для вашей стороны обязательным, а предложенные контрагентом условия неприемлемы, наиболее рациональным решением будет прекращение переговоров и поиск нового партнера. В соответствии с пунктом 1 статьи 434.1 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения по всем существенным условиям договора, они не несут ответственности за его незаключение.

Однако существуют случаи, когда сторона, направившая протокол, может быть заинтересована в принудительном заключении договора. Это актуально, в частности, когда разногласия возникли по договору поставки, заключение которого обязательно для одной из сторон, либо если работа именно с этим контрагентом критически важна для развития бизнеса. В такой ситуации законодательство предусматривает право на обращение в суд с иском об урегулировании разногласий. Для реализации этого права установлен специальный срок. Согласно ГК РФ, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения (п. 2 ст. 445, п. 2 ст. 446 ГК РФ). Пропуск данного срока не является основанием для отказа в принятии иска, однако если другая сторона заявит о пропуске срока, суд откажет в удовлетворении требования (п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49). Таким образом, бездействие контрагента не является тупиковой ситуацией, а служит сигналом для начала подготовки к судебной стадии урегулирования спора.

Последствия отказа от подписания протокола разногласий

Отказ контрагента от подписания протокола разногласий влечет за собой ряд правовых последствий, которые затрагивают как статус договора, так и возможные имущественные риски для сторон.

Во-первых, договор не будет считаться заключенным. Поскольку протокол разногласий, по сути, представляет собой новую оферту (ст. 443 ГК РФ), отсутствие ее акцепта со стороны контрагента означает, что между сторонами так и не было достигнуто соглашение по всем существенным условиям, что является необходимым основанием для заключения договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Ни одна из сторон не может требовать исполнения обязательств по такому договору.

Однако из этого общего правила есть исключения, которые создают значительные риски для недобросовестной или невнимательной стороны. Если направившая протокол разногласий сторона тем не менее приступит к фактическому исполнению договора (например, начнет отгрузку товара), а контрагент примет такое исполнение, договор будет считаться заключенным. Но спорные условия, по которым имелись разногласия, в состав договора не войдут. Суды неоднократно указывали, что начало исполнения договора до урегулирования разногласий означает согласие стороны заключить договор на условиях первоначальной оферты, за исключением пунктов, по которым были заявлены разногласия (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01). Например, если в протоколе разногласий поставщик предлагал изменить размер неустойки за просрочку оплаты, но поставил товар, так и не добившись подписания протокола, условие о неустойке в договоре будет отсутствовать вообще.

Во-вторых, в отношении договора поставки установлена специальная имущественная ответственность за уклонение от согласования условий. Согласно пункту 2 статьи 507 ГК РФ сторона, не принявшая мер по согласованию условий и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в 30-дневный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий. В частности, такими убытками могут считаться расходы, понесенные в связи с подготовкой и организацией исполнения этого договора, предпринятыми до истечения 30-дневного срока на рассмотрение протокола разногласий (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18). Обязанность доказать уклонение от заключения договора, а также наличие и размер убытков лежит на истце.

Таким образом, отказ от подписания протокола может привести как к отсутствию договорных отношений, так и к имущественным потерям стороны, нарушившей порядок урегулирования разногласий.

Шаблон (форма) протокола разногласий к договору поставки

Как было упомянуто, единой унифицированной формы протокола не существует. В качестве примера мы подготовили образец, который можно использовать при поставке.

Образец заполнения протокола разногласий к договору поставки товара

Для наглядного представления о том, как применяется на практике рассмотренный ранее шаблон, целесообразно обратиться к конкретному образцу заполнения. В качестве основы возьмем гипотетическую ситуацию, когда ООО «Ромашка» (покупатель) получило от ООО «Василек» (поставщик) проект договора поставки товара и выявило в нем ряд неподходящих для себя условий и неточностей. Образец демонстрирует, как аргументированно оформить свои возражения.

Особенности урегулирования разногласий при заключении договора поставки по законам № 44-ФЗ и 223-ФЗ

Заключение договора поставки в рамках государственных закупок регулируется специальными нормами федеральных законов от 05.04.2013 № 44-ФЗ и от 18.07.2011 № 223-ФЗ. Они строго регламентируют не только составление такого документа, но и сроки, порядок его направления.

В сфере регулирования закона № 44-ФЗ право поставщика (подрядчика, исполнителя) направить протокол разногласий возникает в строго ограниченных случаях. Согласно пункту 2 части 3 статьи 51 закона № 44-ФЗ, это допустимо, если проект контракта заказчика не соответствует заявке участника, извещению о проведении закупки или если участник не согласен заключать контракт с увеличенным количеством товара. При этом составление протокола для исправления технических ошибок или изменения реквизитов, не указанных в заявке, может быть расценено как уклонение от заключения контракта с последующим включением поставщика в реестр недобросовестных поставщиков (РНП). Исправить такие ошибки и сведения можно после заключения контракта.

У победителя закупки есть возможность направить только один протокол разногласий. Кроме того, важно соблюсти срок его направления. Для этого есть только 5 рабочих дней с даты размещения заказчиком проекта контракта в ЕИС и на электронной площадке. Протокол размещается на электронной площадке и в ЕИС с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи. Для отдельных процедур, таких как электронный запрос котировок, закрытые конкурсы и аукционы, составление протокола разногласий не предусмотрено, и его направление повлечет признание участника уклонившимся.

В отличие от жестких рамок, установленных законом № 44-ФЗ, регулирование по закону № 223-ФЗ предоставляет больше свободы, однако она ограничивается положениями закупочной документации. Каждая организация, подпадающая под действие этого закона, самостоятельно разрабатывает и утверждает положение о закупке, в котором и определяется порядок заключения контракта, включая возможность подачи протокола разногласий.

Но при проведении закупки у субъекта малого предпринимательства перечень оснований, по которым исполнитель может направить протокол разногласий ограничен (п. 28 ст. 3.4 закона № 223-ФЗ). Заявленные разногласия могут касаться только замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке и заявке участника.