Постоянное представительство

Над статьей работали:
Автор: Чистякова Людмила; редактор: Александр Чепенко

Нередко компания задумывается о расширении своего бизнеса — о выходе на новые рынки, налаживании партнерских связей с другими регионами, переносе производства, расширении видов деятельности. В связи с этим у нее появляется необходимость ведения деятельности вне своего места нахождения, определенного учредительными документами. В этом случае компания открывает структурно и территориально от нее обособленные подразделения (ОП). При этом у нее есть выбор, в какой форме открыть обособку, две из них — филиал или представительство.

Содержание

1. Постоянное представительство юридического лица
2. Учреждение постоянного представительства
3. Ведение деятельности через постоянное представительство
4. Налоги постоянного представительства

Постоянное представительство юридического лица

Действующее законодательство разрешает открывать ЮЛ новые структурные отделения в формах:

а) филиала,
б) представительства,
в) иного «территориально обособленного» отделения.

Представительство — ОП, находящееся не по месту регистрации юрлица, которое представляет интересы фирмы и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК, п. 3 ст. 5 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 5 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее соответственно — закон № 14-ФЗ, закон № 208-ФЗ).

Филиал — ОП юрлица, находящееся не по месту регистрации юрлица, которое уполномочено осуществлять все функции компании или их часть (п. 2 ст. 55 ГК РФ, п. 2 ст. 5 закона № 14-ФЗ).

При этом в отличие от представительства филиалу принадлежат все правомочия ЮЛ, в том числе и функция представительства.

Представительство не вправе вести какую-либо коммерческую деятельность. Его основная функция — представление интересов ЮЛ и их защита.
Филиал и представительство обладают следующими отличительными чертами:

а) не являются юрлицами (п. 3 ст. 55 ГК РФ);
б) существуют на основании ЛНА — положений, которые утверждены создавшим их хозобществом (п. 3 ст. 55 ГК, п. 4 ст. 5 закона № 14-ФЗ);
в) руководители представительств и филиалов назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности;
г) сведения о них отражают в ЕГРЮЛ. Требования о том, что сведения о филиалах и представительствах обязательно отражаются в уставах юрлиц, отменено;
д) ответственность за деятельность филиала, представительства несет создавшее их ЮЛ;
е) иски, вытекающие из деятельности ОП, предъявляют не к филиалу или представительству, а к создавшему их хозобществу.

Понятия «филиал» и «представительство» юрлица, используемые в гражданском законодательстве, не совпадают с понятием иного территориально обособленного структурного подразделения, содержащимся в НК. Данное понятие определено исключительно в целях налоговых правоотношений.

Обособленное подразделение в силу статьи 11 НК РФ — это любое территориально обособленное от юрлица структурное отделение, которое обладает следующими отличительными признаками:

а) оно признается таковым независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах ЮЛ, и от полномочий, которыми наделена обособка;
б) по месту его нахождения находятся стационарные места для работы сотрудников. При этом рабочее место считается стационарным, если существует более одного месяца.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ, в отличие от иных ОП, которые в ЕГРЮЛ не регистрируются. Таким образом, существование иной структурной обособки не отражается в выписке из ЕГРЮЛ как филиал или представительство.

Зарубежные фирмы также вправе открывать у нас представительства. Это понятие используется в целях применения соглашений об избежании двойного налогообложения и показывает степень присутствия иностранного юрлица на территории нашей страны.

Отличительная особенность иностранных представительств, созданных в РФ для ведения коммерческой деятельности, — их нужно аккредитовывать (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).

Учреждение постоянного представительства

Решение об открытии нового филиала или представительства принимается:

а) общим собранием участников ООО или советом директоров (наблюдательным советом) — исходя из того, к чьей компетенции решение этого вопроса отнесено уставом хозобщества (п. 1 ст. 5, пп. 7 п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
б) советом директоров (наблюдательным советом) АО, если уставом хозобщества это не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа (пп. 14 п. 1 ст. 65 закона № 208-ФЗ).

В случае если число акционеров – владельцев голосующих акций в АО менее 50, функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. Следовательно, решение об открытии филиала или представительства в этом случае принимает общее собрание (абз. 2 п. 1 ст. 64 закона № 208-ФЗ).

В случае если филиал или представительство открывает общее собрание:

а) принимается решение о проведении собрания;
б) разрабатывается положение о филиале;
в) подготавливается проект новой редакции устава — при необходимости;
г) проводится заседание, на котором принимается решение о создании филиала и утверждается положение о нем. Если в связи с созданием филиала принимается решение об изменении устава, утверждается устав в новой редакции.

При этом нужно соблюдать требование о кворуме участвующих в собрании лиц:

а) в ООО — не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если большее количество голосов не предусмотрено уставом (п. 1 ст. 5, закона № 14-ФЗ);
б) в АО — простое большинство (п. 1 ст. 58 закона № 208-ФЗ).

В течение 7 дней со дня создания филиала или представительства сведения об этом нужно внести в ЕГРЮЛ. Для этого налоговикам подается форма № Р13014.

После этого назначается руководитель нового подразделения. Для представительства от имени создавшего его ЮЛ ему нужно выдать доверенность.

Постановка на налоговый учет филиала или представительства осуществляется автоматически на основании данных, представленных хозобществом в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 83 НК РФ).

Филиал или представительство ставится на учет в СФР при условии, что обособка имеет:

а) отдельный баланс,
б) отдельный расчетный счет,
в) право самостоятельно начислять и выплачивать вознаграждения сотрудникам.

В случае наличия у организации иного структурного ОП о нем необходимо сообщить налоговикам по месту нахождения юрлица в течение одного месяца со дня создания ОП.

Для этого подается сообщение по форме № С-09-3-1 с указанием адреса места нахождения ОП в соответствии со сведениями, содержащимися в ГАР.

Также юрлица обязаны оповестить налоговиков о наделении ОП, включая филиал, представительство, созданный на территории РФ, которому открыт счет в банке, полномочиями начислять и выплачивать зарплату физлицам — в течение одного месяца со дня предоставление обособке соответствующих правомочий (пп. 7 п. 3.4 ст. 23 НК РФ).

Ведение деятельности через постоянное представительство

В случае если ЮЛ планирует вести полноценную коммерческую деятельность вне места своей госрегистарции, нужно открывать филиал.
Филиал — это полноценная «дочка» создавшего его хозобщества, которая может заниматься тем же видом деятельности, что и головной офис, то есть:

а) ведет ту же деятельность, что и головное юрлицо;
б) взаимодействует с клиентами напрямую — продает товары, заключает сделки и договоры, получает доходы;
в) имеет назначенного руководителя, который действует на основании доверенности от главного офиса;
г) работает по тем же правилам, что и «материнская» компания.

Создание филиала в таком случае осуществляется быстрее, чем регистрация отдельного юрлица.

ОП в форме представительства целесообразнее открывать, если компания только осваивает выход на новые рынки, налаживает деловые связи, но финансово-хозяйственную деятельность осуществлять пока не готова.

Представительство — это отделение ЮЛ, которое:

а) не может приносить юрлицу прибыль напрямую, то есть производить продукцию, оказывать услуги, заниматься продажами, заключать сделки от своего имени;
б) осуществляет представительские функции — ведет переговоры, продвигает бренд, собирает информацию, проводит маркетинговые исследования.

Представительство имеет своего руководители и сотрудников, но они действуют только в рамках полномочий, которые предоставил головной офис.

Налоги постоянного представительства

Создание филиала или представительства приводит к необходимости платить:

1) налог на прибыль.

Если у ЮЛ созданы обособки:
а) налог на прибыль, подлежащий зачислению в федеральный бюджет, исчисляется по всей организации без распределения его по структурным отделениям (п. 1 ст. 288 НК РФ);
б) региональная часть налога исчисляется отдельно по головному подразделению и отдельно по каждому ОП;

2) НДФЛ. По месту нахождения обособки НДФЛ перечисляется только в отношении тех сотрудников, которые трудоустроены в таком подразделении. НДФЛ по ОП платится в составе ЕНП в том же порядке и в те же сроки, что и по всей компании (абз. 7 п. 7 ст. 226 НК рФ).

Если у компании есть сотрудник, который попеременно работал то в одном ОП, то в другом, НДФЛ с его зарплаты зачисляют в соответствующие бюджеты по месту их нахождения, распределяя его пропорционально времени, отработанному в каждом подразделении (письмо ФНС РФ от 13.01.2022 № БС-4-11/209).

ЮЛ, имеющее на территории одного муниципального образования несколько ОП, вправе выбрать обособку, через которую перечисляется НДФЛ, а также представляется 6-НДФЛ. Для этого хозобщество подает налоговикам уведомление.

Уведомление подается с учетом следующих правил:

а) если головной офис и «обособки» находятся в одном МО, 6-НДФЛ подается налоговикам по месту нахождения одного из ОП или по месту нахождения головной организации;
б) если несколько ОП находятся на территории одного МО, а головной офис находится в другом МО, можно представлять 6-НДФЛ налоговикам по месту нахождения одного из ОП.

В этом случае нужно направить уведомление налоговикам по адресу расположения выбранного ОП. Налоговые инспекции по месту нахождения других ОП, указанных в уведомлении, будут проинформированы автоматически.

При этом в течение года нельзя изменить выбранное изначально ответственное ОП;

в) налог на имущество организаций. Плательщиками налога на имущество являются юрлица, а не их подразделения (п. 1 ст. 373 НК РФ). Юрлицо может только возложить на ОП обязанность по перечислению этого налога в бюджет. Тогда если налог платится с недвижимости, которая облагается по среднегодовой стоимости и числится на балансе «обособки», в уведомлении об исчисленном налоге указывают код по ОКТМО по месту нахождения имущества (письмо ФНС РФ от 25.03.2024 № БС-4-21/3309@);

г) страховые взносы. Обязанность ОП встать на учет в СФР и самостоятельно платить взносы появляется, только когда у обособки открыт расчетный счет, она начисляет и самостоятельно производит выплаты персоналу. Если зарплату начисляет головной офис или у филиала нет расчетного счета, то взносы платит юрлицо (п. 11 ст. 431 НК РФ).

Отдельной обязанности платить НДС у ОП не возникает, поскольку ОП не являются самостоятельными плательщиками НДС. Поэтому ЮЛ, в состав которого входят обособки, уплачивают НДС по месту своего учета (письмо Минфина РФ от 01.02.2016 № 03-07-11/4411).

Однако есть нюансы при оформлении счетов-фактур.

Счета-фактуры по отгруженным товарам могут выписываться ОП только от имени хозобщества. При этом при заполнении счетов-фактур по товарам, реализованным компанией через свое структурное отделение, в строке 2б «ИНН / КПП продавца» счета-фактуры указывается КПП соответствующей обособки (письмо Минфина РФ от 18.05.2017 № 03-07-09/30038).

Создание обособок влияет на право хозобщества применять спецрежимы налогообложения.

Так, при наличии филиалов запрещено применять упрощенку. Хотя при этом создание представительства на возможность работать на УСН не влияет (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, письмо Минфина РФ от 05.06.2023 № 03-11-06/2/51477).