Как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков из-за санкций

Взаимодействие между коммерческими компаниями и государственными или муниципальными учреждениями по вопросам закупок в 2022 году регламентируется законодательством о контрактной системе, а именно федеральными законами от 05.04.2013 № 44-ФЗ и от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее — законы № 44-ФЗ и 223-ФЗ).

Процедура работы по госконтрактам между заказчиками и исполнителями в рамках закона № 44-ФЗ имеет много нюансов и присущих такому виду деятельности рисков. Ведь если что-то пойдет не так и исполнить обязательства по контракту не получится, компанию ждут штрафы, пени и взыскание убытков. Кроме того, компанию могут добавить в реестр недобросовестных поставщиков, и она больше не сможет претендовать на работу с госкомпаниями.

Нарушение обязательств по госконтракту может произойти как по вине самой компании, так и из-за особых обстоятельств, на которые повлиять она не могла. Причины для форс-мажоров могут быть разные – землетрясения, наводнения, пожары, массовые волнения, военные действия, экономические кризисы и другие подобные действия.

В последнее время все чаще стал возникать вопрос: будут ли считаться обстоятельствами непреодолимой силы санкции зарубежных стран, из-за которых компания не может выполнить условия, оговоренные в контракте? На сегодняшний момент в российском законодательстве нет нормы, которая бы прямо признавала международные санкции форс-мажором. Однако 22 марта 2022 года в Госдуму поступил законопроект № 92282-8, который классифицирует санкции как форс-мажор. Пока закон не примут, избежать ответственности за неисполнение контракта из-за санкций не получится.

Но есть и хорошая новость: с 23 марта 2022 года в перечень случаев, когда комиссия ФАС откажется внести поставщика в РНП, добавили новое основание. Сведения в реестр не внесут, если поставщик докажет, что не смог исполнить контракт из-за санкций недружественных государств и международных организаций. Однако новое основание не будет работать, если санкции ввели в отношении заказчика, а поставщик по этой причине отказывается исполнить контракт (Постановление Правительства РФ от 21.03.2022 № 417).

Доказывать, что не исполнили контракт из-за санкций, нужно на заседании комиссии ФАС. То есть заказчик направит сведения в РНП, а решать, попадете ли вы туда, будут контролеры. Рекомендуем собрать все необходимые документы:

• получите письменный ответ от своих производителей и поставщиков о повышении цен, невозможности поставки материалов и т.д;
• попытайтесь найти отечественный аналог товара, чтобы исполнить контракт. Направьте запросы производителям или в Минпромторг;
• сохраните переписку с заказчиком, из которой ясно, что вы пытались исполнить контракт и предупредили его о возможных трудностях.

Специалисты Минфина разъяснили, что подойдут любые информация и документы, содержание которых позволяет определить причинно-следственную связь между санкциями и невозможностью надлежащего исполнения контракта. То есть нужно доказать, что события развивались последовательно: от введения санкций до невозможности исполнить контракт (письмо Минфина РФ от 08.04.2022 № 24-01-09/29768).

Закупочная деятельность — это процесс, целью которого является получение товаров, работ, услуг определенного качества в необходимом количестве в требуемое время и по минимальной цене.

Проведение закупок является необходимой составляющей деятельности каждой организации. Эта деятельность должна быть целостным, системным процессом, цель которого — с минимальными затратами сил и средств своевременно получить все те товары, работы и услуги, которые необходимы организации.

По госконтрактам возможно несколько способов закупок:

1. Аукцион. В частности, электронный и закрытый аукционы.

2. Конкурс. Может быть открытым, с ограниченным участием, двухэтапным. Кроме того, есть варианты закрытого конкурса.

3. Запрос котировок.

4. Запрос предложений.

В зависимости от специфики системы закупок заказчик вправе выбрать тот или иной способ. Выбор способа потребуется обосновать.

Участники закупок должны отвечать единым и дополнительным требованиям заказчика. Если не соответствуют, комиссия по закупкам заказчика должна отклонить заявку участника.

Может возникнуть ситуация, когда компания победила в отборе, но не может подписать контракт, поскольку из-за санкций выполнить условия заказчика не получится. Например, компания уверена, что точно сможет поставить товар, вопрос лишь в цене и сроках. Тогда есть смысл заключить сделку, а затем в рамках закона № 44-ФЗ изменить существенные условия допсоглашением, если заказчик будет не против.

Изменять существенные условия контрактов разрешили с 8 марта 2022 года. Это специальная норма поддержки бизнеса и заказчиков в условиях санкций. Право прописали в части 65.1 ст. 112 закона № 44-ФЗ.

При этом если компания-победитель решит не подписывать контракт, ее могут признать уклонившимся участником и направить сведения в РНП.

Реестр недобросовестных поставщиков – это список, куда вносят участников системы государственных и муниципальных закупок, которые нарушили обязательства по контракту.

Включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков – специальная мера ответственности, которая предусмотрена за недобросовестные действия исполнителя контракта. Реестр содержится в одном из разделов Единой информационной системы (ЕИС) в открытом доступе, с ним может ознакомиться любой желающий.

На практике часто возникает вопрос: как не попасть в РНП, в частности, из-за санкций? Необходимо при работе избегать причин и оснований, на которых компанию могут включить в РНП. Полный перечень таких условий указан в статье 104 закона № 44-ФЗ, их всего три (ч. 2 ст. 104 закона № 44-ФЗ):

1. Уклонились от заключения контракта. Компания считается уклонившейся, если по итогам закупки вовремя не подпишет контракт или не предоставит обеспечение. В этом случае заказчик составит протокол и направит сведения для включения в реестр (ч. 13 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ).
2. Нарушили условия контракта, поэтому его расторг суд. Это может случиться, если компания нарушила условия контракта и при этом отказалась расторгнуть контракт по соглашению сторон, а оснований для одностороннего отказа нет. Например, если поставщик неоднократно нарушает сроки поставки товара (п. 2 ст. 450 ГК РФ).
3. Нарушили условия контракта, поэтому заказчик отказался от него в одностороннем порядке. Заказчик вправе это сделать, если одновременно есть два условия: такое право предусмотрено контрактом, основание для расторжения контракта установил ГК (ч. 9, 15 ст. 95 закона № 44-ФЗ). Например, подрядчик не приступил к работам вовремя (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Кроме этого, есть еще отдельные случаи, когда заказчик не вправе отказаться от контракта. Такие случаи установлены в части 15 ст. 95 закона № 44-ФЗ. Например, поставщик победил в закупке, поскольку предоставил недостоверные сведения о товаре.

В реестр попадают не только юрлица или ИП, но и все учредители компании – участники, а также директор. Последствия включения сведений в РНП неблагоприятны для участника закупки, ведь он два года не сможет участвовать в торгах и заключать контракты. Открыть новую компанию теми же учредителями и продолжить участие в закупках тоже не получится.

Запись в реестре также может сказаться на репутации – другие контрагенты могут увидеть компанию в реестре и отказаться сотрудничать с ней.

Закон № 44-ФЗ прямо не запрещает участвовать в закупках компании, которая находится в реестре недобросовестных поставщиков. Но заказчики вправе включить в состав требований к контрагенту условие об отсутствии в реестре сведений о руководителях и участниках компании (ч. 1.1 ст. 31 закона № 44-ФЗ).

Удалить запись из реестра компания вправе, если суд признает недействительным решение комиссии ФАС или отказ заказчика от исполнения контракта. Кроме этого, с 1 июля 2021 года из реестра можно удалить сведения:

• об участниках корпоративной организации, которые оказывают влияние на ее деятельность;
• членах коллегиального органа;
• директоре;
• управляющей организации, если ей передали полномочия директора;
• учредителе унитарной организации.

Исключить сведения получится, если такие лица докажут, что не могли повлиять на деятельность компании в момент нарушения. Для этого нужно подать обращение в контрольный орган. Если он откажет, решение также можно оспорить в суде (ч. 9, 11 ст. 104 закона № 44-ФЗ, п. 18, 21, 22 правил № 1078).

Законодательное регулирование контрактной системы предназначено в первую очередь для того, чтобы упорядочить организацию закупочной деятельности, установить единые и прозрачные правила ее проведения и условия для открытой конкуренции за право заключить договор с госзаказчиком.

Законодательство о контрактной системе основано на положениях Конституции, ГК РФ, БК РФ и состоит из закона № 44-ФЗ и других федеральных законов, которые регулируют закупки. При этом нормы права в других федеральных законах должны отвечать закону № 44-ФЗ, об этом сказано в ч. 1 ст. 2 закона № 44-ФЗ.

Если между нормами закона № 44-ФЗ и другого закона есть противоречия, заказчики применяют правила закона № 44-ФЗ, так как это специальная норма. На это указал, например, Арбитражный суд города Москвы в Решении от 24.10.2018 № А40-224427/2018.

Кроме закона № 44-ФЗ, заказчики применяют подзаконные нормативно-правовые акты, которые принимают:

• Президент РФ;
• Правительство РФ;
• федеральные органы исполнительной власти;
• государственные корпорации «Росатом» и «Роскосмос»;
• органы государственной власти регионов;
• органы местного самоуправления.

Об этом сказано в частях 2 и 3 ст. 2 закона № 44-ФЗ.

По делам 2022 года контролеры уже начали принимать решения об отказе включать поставщиков в РНП. Вот пример отмены решения ФАС.

ИП выиграл электронный аукцион на поставку свежесрезанных цветов. Извещение заказчик разместил 16.02.2022, итоги аукциона подвели 25 февраля, а контракт нужно было подписать до 9 марта. К этому моменту цены на рынке уже изменились из-за санкций, и победитель не подписал контракт. Заказчик направил сведения о победителе в УФАС с просьбой включить его в РНП.

Контролеры не включили ИП в реестр. Во внимание приняли следующие факты.

1. Участник направил в УФАС письменные пояснения, в которых ИП объяснил, что не подписал проект контракта из-за ограничительных мер экономического характера, закрытия традиционных поставок цветов из иностранных государств по отлаженным транспортным схемам и увеличения курса валют. Поставить партию по старым ценам было невозможно.
2. ИП пояснил, что согласен заключить и исполнить контракт, но на других условиях, не тех, которые прописаны в извещении.
3. Участник приложил к делу переписку с заказчиком, где обсуждалась банковская гарантия. Это доказательство того, что у ИП было твердое намерение заключить контракт.

Решение УФАС по Республике Коми от 17.03.2022 № РНП-11-49.

Аналогичные решения сейчас принимают и другие регионы:

Тульское УФАС в Решении от 18.03.2022 № 071/06/104-232/2022;

Свердловское УФАС в Решении от 28.03.2022 № 066/06/104-1050/2022;

УФАС по Алтайскому краю в Решении от 24.03.2022 № РНП-22-103/22;

Ульяновское УФАС в Решении от 25.03.2022 № РНП-73-38.