Над статьей работали:
Автор: Ирина Кузнецова; редактор: Александр Чепенко
Нередко в договоре можно встретить условие о том, что он распространяет свое действие на отношения, возникшие между сторонами до даты его заключения. Такое положение договора называется ретроспективной оговоркой. Расскажем о нем подробнее.
Содержание
- Ретроактивная и ретроспективная оговорка
- Ретроспективная оговорка в ГК
- Ретроспективная оговорка в законе № 44-ФЗ
- Ретроспективная оговорка в законе № 223-ФЗ
- Ретроспективная оговорка в дополнительном соглашении
- Образец ретроспективной оговорки
Ретроактивная и ретроспективная оговорка
В большинстве случаев вновь заключенный договор начинает действовать с момента его заключения. Это правило установлено п. 1 ст. 425 ГК РФ.
Однако закон допускает и иные варианты. Так, согласно пункту 2 статьи 425 ГК РФ стороны могут договориться о том, что условия заключенного договора применимы и к отношениям, возникшим до его подписания.
Положение договора, позволяющее распространить его действие не только на настоящие и будущие отношения, но и на те отношения, которые связывали стороны в прошлом, называется ретроспективной оговоркой.
Иногда в судебных решениях и иных юридических документах встречается термин «ретроактивная оговорка». Возникает вопрос: в чем отличие этих двух понятий друг от друга? В действительности никакой разницы между ними нет, оба они означают одно и то же явление и попадаются в профессиональной литературе с приблизительно одинаковой частотой.
Ретроспективная оговорка в ГК
Как мы уже выяснили, нормой гражданского законодательства, предусматривающей возможность включения в договор ретроспективной оговорки, является п. 2 ст. 425 ГК РФ. Для того чтобы придать договору обратную силу, необходимо, чтобы:
1) стороны договора выразили свою волю на это;
2) запрет на применение обратной силы не был установлен законом или договором.
Упомянутой статьей 425 ГК РФ не предусмотрены какие-либо ограничения относительно предмета договора, действие которого может быть распространено на предшествующие его заключению правоотношения. Соответственно, ретроспективная оговорка теоретически может содержаться в любом договоре. Это подтверждается и судебной практикой. К примеру, в Решении Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.12.2023 по делу №А65-18378/2022 указано, что стороны вправе включать в договор ретроспективную оговорку по своей воле.
Ограничения по ее использованию гражданским законодательством не установлены.
Однако все же бывают ситуации, когда применить обратную силу нельзя в силу особенностей договора. В частности, это касается лицензионных договоров. В качестве примера можно привести Постановление Президиума Верховного Арбитражного Суда РФ от 09.11.2010 № 7552/10 по делу № А41-12178/08. В данном судебном акте отмечено, что лицензионный договор на использование запатентованного промышленного образца должен быть зарегистрирован в установленном порядке. Использование образца согласно ГК РФ может начаться до госрегистрации договора, и тогда действие договора можно распространить на отношения, возникшие до его заключения.
Но такой договор не может иметь обратную силу и распространять свое действие на период, когда лицензиар не имел права на спорный промышленный образец, так как это право принадлежало в то время иному лицу.
Поскольку в рассматриваемой ситуации истец в момент заключения договора не имел прав на защищенный патентом промышленный образец, в договор с ответчиком не могли быть включены условия о выплате лицензиару вознаграждения за период, когда права на образец принадлежали другому лицу.
Если в договор ретроспективная оговорка не вписана, но фактически стороны исполняли обязанности, аналогичные перечисленным в договоре, и до его заключения, факт обратного действия документа вполне может быть признан судом. К примеру, так произошло при рассмотрении Арбитражным судом города Москвы дела № А40-16930/23, в процессе которого суд установил, что стороны и до заключения договора были связаны отношениями, которые впоследствии стали предметом спорного договора. Это подтверждалось подписанными между ними актами выполненных работ, датированными более ранними числами, чем дата заключения договора. В результате суд пришел к выводу, что указанные акты свидетельствовали о том, что между сторонами еще до заключения спорного соглашения возникли правоотношения, к которым следует применять его условия.
В качестве обоснования такого подхода суд сослался на Постановление Президиума ВАС РФ от 23.08.2005 по делу № А40-36270/2004, а также на Определение ВАС РФ от 31.03.2009 по делу № А40-30683/2008, из которых следует, что действие условий договора может быть распространено на предшествующий его заключению период, если между сторонами фактически существовали соответствующие отношения (Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.10.2023 № А40-16930/23). В дальнейшем эту позицию поддержали и вышестоящие суды.
Однако есть и иная судебная практика. Так, Арбитражный суд Челябинской области отказал в удовлетворении заявления в части взыскания судебных расходов, понесенных в связи с составлением искового заявления и претензии. Свое решение суд обосновал тем, что указанные документы были составлены до заключения истцом договора об оказании юридических услуг. Вместе с тем договор не содержал условия о ретроспективной оговорке, что и послужило причиной отказа в удовлетворении требований о компенсации расходов на составление иска и претензии (Решение Арбитражного суда Челябинской области от 23.10.2023 по делу № А76-40680/2021).
При заключении договоров с ретроспективной оговоркой следует также иметь в виду, что их действие никогда не распространяется на возможность взыскания пени за периоды, предшествующие их подписанию. Такое мнение, впоследствии закрепившееся в судебной практике, еще в 2002 году высказал Президиум Высшего Арбитражного суда РФ в информационном письме от 11.01.2002 № 66. Судом было приведено в пример дело, сутью которого явилось следующее.
Истец и ответчик подписали договор аренды здания с ретроспективной оговоркой, при этом за просрочку внесения арендной платы предусмотрели взыскание неустойки. Здание было передано арендатору еще до заключения договора и использовалось в течение этого времени. Однако когда арендодатель обратился в суд с иском о взыскании с арендатора, просрочившего суммы арендной платы и неустойки, суд отказал во взыскании той части неустойки, которая была начислена за период, предшествовавший заключению договора.
По мнению суда, ретроспективная оговорка свидетельствовала только о согласии арендатора оплатить фактическое использование им здания до заключения договора, но вовсе не означает, что непосредственная обязанность по исполнению этого обязательства появилась на стороне ответчика до заключения договора. Поэтому истец не вправе был требовать взыскания пени за тот период, когда существовали лишь фактические отношения между сторонами.
Ретроспективная оговорка в законе № 44-ФЗ
С обычными договорами все просто — в большинстве случаев достаточно воли сторон и отсутствия прямого запрета в законе или договоре для включения в текст соглашения ретроспективной оговорки. Что же касается контрактов, заключаемых в рамках Закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, здесь все сложнее.
По мнению ведомств, контрактная система и ретроспективный характер договорных отношений несовместимы. Так, Минэкономразвития РФ в письме от 22.01.2015 № Д28и-118 отмечало, что нельзя включать в контракты, заключенные по закону № 44-ФЗ, ретроспективные оговорки.
Аналогичное мнение высказывал и Минфин. В письме от 15.06.2017 № 24-02-05/37386 специалисты ведомства указали, что порядок закупки предполагает сначала определение поставщика, а затем исполнение обязательств обеими сторонами контракта. Возможность приступить к исполнению обязательств до подписания контракта законом не предусмотрена.
Однако суды нередко высказывают прямо противоположное мнение. Так, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в ходе рассмотрения дела установил, что заказчик разместил извещение о проведении закупки в мае 2017 года и в том же месяце заключил контракт с победителем. При этом согласно извещению и контракту срок оказания услуг начинался с января того же года, то есть еще до того, как контракт был подписан сторонами. Суд не нашел в этом нарушения (дело № А56-62247/2017).
В то же время в судебной практике встречаются и решения, в которых ретроспективная оговорка в контрактах, заключенных по закону №44-ФЗ, признается незаконной (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2018 по делу № А47-11875/2017).
Универсального ответа на вопрос о том, можно ли контрактам придавать обратную силу, нет. Обычно суды, которые выступают за возможность ретроспективной оговорки в контрактах, указывают на отсутствие каких-либо ограничений в ст. 425 ГК РФ. А их оппоненты, доказывающие, что такая оговорка в контрактах по закону № 44-ФЗ недопустима, рассуждают так: о какой конкурентной системе может идти речь, если с одним из участников закупки отношения начались раньше, чем закупка? И ссылаются на то, что такая оговорка противоречит самой сути конкурентного способа определения контрагента.
Ретроспективная оговорка в законе № 223-ФЗ
Требованиями Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ руководствуются при осуществлении закупок компании, уставный капитал которых на 50 или более процентов принадлежит государству.
При проведении закупочных процедур на основании данного закона заказчики, наряду с Конституцией РФ, законами и иными нормативно-правовыми актами, вправе руководствоваться принятыми на основе них специальными документами о закупке (ч. 1 ст. 2 закона № 223-ФЗ). К таким документам в соответствии с частью 2 статьи 2 закона № 223-ФЗ относится положение о закупке. В нем должны быть определены:
1) порядок подготовки и проведения закупки;
2) способы закупки;
3) условия и порядок заключения и исполнения договоров.
Как мы уже упоминали, стороны вправе при заключении договора предусмотреть, что он имеет обратную силу, то есть будет распространять свое действие на отношения, возникшие до его заключения. Следовательно, если положением о закупке разрешено заключение договоров с обратной силой действия, такие договоры можно заключать.
Подобная точка зрения изложена, к примеру, в письме Министерства экономического развития РФ от 10.11.2016 № Д 28и-3085. В этом письме также указано еще одно условие, при соблюдении которого стороны вправе придать договору ретроспективный характер. Оно заключается в том, что исполнителем по договору должен быть именно победитель закупки.
Если в положении о закупке о возможности распространить юридическую силу договора на отношения, возникшие в прошлом, ничего не сказано, лучше ретроспективную оговорку в договор не включать. В противном случае можно получить претензию со стороны контрольных органов и обвинение в нарушении ст. 7.32.3 КоАП РФ.
Ретроспективная оговорка в дополнительном соглашении
Стороны могут установить условие о распространении действия договора на предшествующие его заключению периоды не только в договоре при его заключении, но также уже после этого, в дополнительном соглашении.
Правила оформления такого соглашения общие. Оно должно быть составлено в письменном виде и отражать волю сторон на установление ретроспективной силы действия договора.
Если стороны не достигли согласия в этом вопросе, ретроспективную оговорку применять нельзя. Чтобы выразить свое несогласие, та сторона, которая против включения в договор такого условия, должна высказать свои возражения письменно — в протоколе разногласий или в иной форме, которая позволяет однозначно определить волю этой стороны. Подписывать дополнительное соглашение, предусматривающее ретроспективную оговорку, без возражений в этом случае нельзя.
Если все же подписать, впоследствии оспорить данное соглашение будет невозможно. Так, 09.09.2019 Арбитражный суд Московского округа в своем постановлении по делу № А40-162646/2018 установил, что стороны заключили договор аренды, а спустя некоторое время — допсоглашение к нему. В данном допсоглашении, датированном мартом 2017 года, они договорились о внесении арендной платы с 01.10.2012, определив размер и периодичность платежей. Впоследствии ответчик пытался оспорить данное допсоглашение, но суд обратил внимание на отсутствие в материалах дела каких бы то ни было доказательств оспаривания положений дополнительного соглашения и
признания их недействительными в части распространения их действия на предыдущие периоды.
Односторонними, не согласованными обеими сторонами документами установить ретроспективный характер договора нельзя. К примеру, предусмотреть такую оговорку в приказе, исходящем только от одного из контрагентов, было бы незаконно.
Образец ретроспективной оговорки
Чтобы придать договору обратную силу, сторонам достаточно включить в него пункт приблизительно такого содержания: «Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания, распространяет свое действие на отношения, возникшие между сторонами с 01 января 2024 года, и действует по 31 декабря 2025 года».
Важно правильно указать ключевые даты: момент возникновения отношений должен предшествовать дате заключения договора и соответствовать фактическим обстоятельствам.
Вы можете оставить первый комментарий