Что такое толлинг?

Над статьей работали:
Автор: Ирина Кузнецова; редактор: Александр Чепенко

О толлинге нет информации в действующих нормативно-правовых актах. Точнее, в них не упоминается этот термин, а само явление в целом описано. В этой статье мы расскажем о том, что такое толлинг, какими нормами нужно руководствоваться при заключении подобных сделок, каковы их особенности.

Содержание

1. Толлинговые схемы
2. Толлинговые операции
3. Условия договора толлинга
4. Заключение, исполнение и расторжение договора толлинга

Толлинговые схемы

Слово «толлинг» произошло от английского toll, что переводится как пошлина или сбор.

Этим термином обозначается особая форма хозяйственных отношений, при которых один из контрагентов передает другому сырье в переработку, но при этом право собственности на сырье и продукт переработки оставляет себе.

Это взаимовыгодный обмен: сторона, передающая исходные материалы, не имеет собственных средств производства и не несет расходы на их содержание, но в итоге получает готовую продукцию. Другая же сторона, имея необходимые производственные мощности, получает заказчика, который оплачивает переработку полуфабриката. Один из самых распространенных и понятных примеров — производство бензина из нефти.

Передающая сторона называется толендер или заказчик, а принимающая и производящая — толлинговая компания, или переработчик. Материалы, которые идут в переработку, называют давальческим сырьем.

Выделяют следующие виды схем толлинга:

1) внутренняя, когда сырье проходит обработку внутри одной страны или даже одной компании (при этом могут быть задействованы различные производственные площадки или дочерние компании). Реализация готового товара может происходить как внутри страны, так и за ее пределами;

2) внешняя, когда толендер заключает сделку с заграничной перерабатывающей компанией. В зависимости от того, где реализуется конечная продукция, в этой схеме можно выделить два ответвления:

— продукт переработки возвращается в страну, откуда вывозилось давальческое сырье, и реализуется там;
— продукция не возвращается обратно, а реализуется на международных рынках;

3) таможенная — применяется на таможне в виде режима переработки на таможенной территории. Этот режим предполагает ввоз сырья без уплаты пошлин и предусмотрен ст. 239 ТК ЕАЭС.

Толлинговые операции

Толлинговые операции предполагают последовательное совершение нескольких действий:

1) заключение договора толлинга. На этой стадии контрагенты согласовывают, в каком объеме будет передано сырье, в какие сроки оно будет переработано, сколько будут стоить услуги по переработке, каким образом произведут расчет по договору;
2) передача сырья от заказчика толлинговой компании. Осуществляется по накладной установленной формы в определенном договором порядке;
3) производство продукции. После передачи материала и вплоть до момента возвращения его заказчику в виде готового товара ответственность за его сохранность несет переработчик. На нем также лежит обязанность соблюдать оговоренные в соглашении стандарты качества при производстве продукции (ст. 714 ГК РФ);
4) возврат готовой продукции осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому обеими сторонами.

При совершении толлинговых операций необходимо учитывать особенности их налогообложения.

Поскольку право собственности на сырье и готовую продукцию остается у заказчика, передача материалов в переработку в соответствии со ст. 39 НК РФ не формирует налогооблагаемую базу по НДС (нет реализации — не нужно платить налог). А вот услуги, которые оказывает толлинговая компания, НДС облагаются на общих основаниях по ставке 20 процентов (п. 5 ст. 154 НК РФ).

Свои траты на переработку сырья толендер может учесть в качестве расходов (пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ).

Толлинговые операции имеют свои плюсы и минусы. Из положительных моментов можно отметить следующие:

1) заказчик может снизить свои издержки на производство. Ему не нужно приобретать свою технику и содержать ее, все можно заказать у специализирующейся на этом толлинговой компании;
2) заводы имеют постоянную загрузку, производственные мощности не простаивают, поступает прибыль.

Минусы же таковы:

1) в некоторых случаях толлинговые схемы приводят к удорожанию готовой продукции;
2) иногда толлинговые схемы используют как способ незаконно снизить налоговую нагрузку, поэтому использование таких договоров может быть потенциально рискованно. Налоговики могут заинтересоваться тем, почему производством занимается другая компания. Со стороны такое разделение выглядит подозрительно: как будто производственная компания создана специально для снижения налоговой нагрузки с целью не превысить лимит для применения упрощенных режимов налогообложения.

Условия договора толлинга

В Гражданском кодексе РФ о договоре толлинга ничего не сказано. Но в силу действия принципа свободы договора, установленного ст. 421 ГК РФ, стороны вправе совершать и такие сделки тоже.

Соглашение о толлинге может включать в себя черты разных видов договоров. В зависимости от того, признаки какого вида в нем преобладают, сторонам следует избирать нормы закона, наиболее подходящие к конкретной ситуации. По своей конструкции договор толлинга ближе всего к договору подряда, поэтому многие статьи ГК РФ, касающиеся подрядных отношений, применимы и к толлинговым (ст. 703, 713, 714 ГК РФ).

Если же договор толлинга заключается по таможенной схеме, сторонам следует руководствоваться требованиями главы 24 ТК ЕАЭС.

Как и у других видов соглашений, у договоров толлинга есть существенные условия, без достижения согласия по которым договор считается незаключенным.

К таким условиям относятся:

1) предмет договора (переработка сырья в определенном объеме в оговоренную продукцию). Из этого следует, что сторонам следует отразить в договоре, какое именно сырье передается и в каком объеме, а также какие товары из него должны получиться;
2) сроки переработки. Следует указать срок начала производства требуемой продукции и окончания.

Цена толлингового договора не относится к числу существенных условий, но в реальности стороны почти всегда ее указывают, а также подробно расписывают сроки, в которые необходимо произвести расчеты, и другие важные моменты (к примеру, внесение предоплаты или зачет в стоимость остатков сырья).
Помимо основных, стороны вправе обозначить в соглашении и другие важные, по их мнению, условия. Главное, чтобы они не противоречили закону.
Работа заказчика и толлинговой компании может быть построена по-разному. Иногда стороны изначально определяют точный объем разовой переработки или всех планируемых переработок, а иногда соглашение между ними предполагает в пределах срока его действие периодическое взаимодействие по мере необходимости.

Неоднозначен также вопрос, касающийся того, кому достанутся остатки сырья. По общему правилу, они являются собственностью заказчика, но соглашением можно решить это иначе. К примеру, заказчик может позволить исполнителю оставить себе неиспользованные части сырья безвозмездно либо оставить, но с зачетом его стоимости в цену работ.

Стороны могут также оговорить, на чьей территории будет производиться переработка. Тут тоже возможны варианты. В некоторых случаях заказчику удобнее, чтобы работы осуществлялись на его территории, тогда в договоре необходимо предусмотреть обязанность предоставить толлинговой компании помещение для выполнения заказа.

В условия договора также желательно включить основания для уплаты неустойки. Штрафные санкции могут быть предусмотрены как за нарушение срока выполнения работ по договору, так и за просрочку оплаты работ.

Заключение, исполнение и расторжение договора толлинга

Как уже отмечено, отношения в рамках толлинговых договоров регулируются Гражданским кодексом РФ. Однако если сделка заключается с участием контрагентов-иностранцев, следует учитывать также действие международных норм.

В целом заключение, исполнение и расторжение договоров рассматриваемого вида производится по общим правилам.

При заключении важно, чтобы у подписантов были соответствующие полномочия — доверенность или иные документы, подтверждающие право совершать подобные сделки. В договор важно включить существенные условия, о которых упоминалось в одном из предыдущих разделов, иначе документ будет легко оспорить и признать незаключенным.

В процессе исполнения нужно уделить особое внимание документообороту. Ввиду того, что толлинговые сделки вызывают пристальное внимание налоговых органов, необходимо грамотно составлять первичную документацию — задания заказчика, акты о передаче сырья и о приемке выполненных работ, счета.

Очень важный документ — отчет толлинговой компании о том, на что было израсходовано полученное ею от заказчика сырье. Его составление предусмотрено ст. 713 ГК РФ. При предъявлении претензий налоговой инспекцией и обвинении в ведении фиктивного документооборота этот документ поможет доказать реальность сделки. В таком отчете должно быть указано, какие материалы и в каком количестве были получены в переработку, сколько из них израсходовано и сколько осталось.

Стороны обязаны соблюдать сроки, предусмотренные договором. Если в этой части одна из сторон допускает нарушения, ее контрагент вправе применить штрафные санкции.

В процессе исполнения важный момент: кто несет ответственность за сохранность материалов, переданных в переработку? В соответствии со статьей 714 ГК РФ такую ответственность несет переработчик. Но если повреждение или порча материалов произошли в результате случайного стечения обстоятельств, все риски относятся на заказчика (ч. 1 п. 1 ст. 705 ГК РФ). Однако если к моменту случайной гибели материалы уже были переработаны и в результате произошла утрата готовой продукции, то ответственность за это несет толлинговая компания (ч. 2 п. 1 ст. 705 ГК РФ).

Расторжение договора толлинга также подчиняется общим правилам. Так, согласно статье 450 ГК РФ договор можно расторгнуть в любой момент, если обе стороны на это согласны. С учетом того, что толлинговые отношения ближе всего к подрядным, при расторжении таких соглашений нужно соблюдать требования ГК РФ в части расторжения договоров подряда.

Статьей 717 ГК РФ определено, что до момента сдачи работ заказчик в любой момент имеет право отказаться от исполнения договора. Но если он это сделает, он должен произвести оплату пропорционально тому объему работ, который переработчик уже успел сделать до того, как получил извещение о расторжении договора.

Кроме того, в этом случае заказчику также придется возместить убытки, возникшие из-за того, что договор был расторгнут раньше времени.

Если же причина отказа заказчика от договора кроется в том, что переработчик работает слишком медленно, не приступает к работе и явно уже не укладывается в сроки, то убытки ему должен возместить контрагент (ст. 715 ТК РФ).