Фидуциарные сделки — 2023

Согласно статье 153 Гражданского кодекса РФ сделка — это действия физических и юридических лиц, направленные:

— на установление;

— изменение;

— прекращение гражданских прав и обязанностей.

То есть это волеизъявление того или иного лица, которое влияет на перечисленные права и обязанности (п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25).

Определение широко применяется и распространяется на все сферы жизни. Обычная покупка продуктов в супермаркете — это уже сделка, не говоря о более серьезных деловых отношениях.

Сделка обладает следующими признаками:

— правомерность — воля сторон соответствует правовым нормам;

— волеизъявление — субъекты совершают осознанные и целенаправленные действия, которые влияют на определенные гражданские правоотношения;

— юридический факт — конкретное жизненное обстоятельство, которые послужило основанием возникновения отношений;

— результат — отношения, которые будут установлены (изменены, прекращены) в конечном итоге.

Виды сделок. Они подразделяются на разные классы в зависимости от обстоятельств, в частности:

— количество сторон. В этой категории выделяют односторонние, двусторонние и многосторонние сделки;

— момент заключения. Здесь выделяют реальные (момент передачи) и консенсуальные (момент достижения соглашения) виды;

— наличие (отсутствие) встречного представления. Делятся на возмездные и безвозмездные;

— действительность сделки. Это каузальные и абстрактные виды;

— наличие (отсутствие) условия, с которым связано возникновение или прекращение прав и обязанностей. Данный класс делится на обычные и условные виды;

— наличие (отсутствие) личных доверительных отношений. Это наш случай. Делится на фидуциарные и нефидуциарные сделки;

— другие виды. 

Действующее законодательство прямо не предусматривает такого термина. Однако толковать его все же можно. Определение произошло от латинского слова fiducia, что переводится как «доверие». Соответственно, ФС представляет собой сделку, основанную на доверительных отношениях.

Данный вид зародился еще при Римской империи. Однако раньше он был связан с залогом. То есть одна сторона (должник) передавала вещь другой стороне (кредитору) в залог. Одновременно с этим между ними заключалось устное соглашение о возврате вещи, после того как должник погасит долг. Вот это соглашение и было основано на личных доверительных отношениях. Потому что передавая вещь, должник рассчитывал на ее возврат после уплаты долга. Тем самым он оказывал доверие кредитору. В более поздних периодах ФС тоже имела место (в том числе в России) но уже в несколько ином качестве.

Сегодня же под ФС понимается следующее:

— две стороны. Первая — это доверитель (физическое или юридическое лицо). То есть тот, кто предоставляет свое имущество в управление другой стороне. Вторая — это фидуциарий, то есть юридическое (физическое) лицо, которое отвечает за доверенное имущество и управляет им в интересах доверителя;

— доверие как основание сделки. Это значит, что условия сделки могут не выполняться, если отпало доверие.

ФС будет считаться действительной при наличии следующий условий:

— форма сделки соблюдена;

— ее содержание является законным;

— стороны имеют возможность ее совершить;

— воля и волеизъявление соответствуют друг другу.

При наличии перечисленных условий сделка будет соответствовать законодательству. Важно, чтобы все критерии были соблюдены одновременно. Если они не выполняются, это влечет недействительность.

Стороны ФС.

Если стороной является физическое лицо, оно должно быть дееспособным. В случае ограниченной дееспособности необходимо согласие уполномоченных лиц  —  родителей, опекунов или попечителей.

Если это юридическое лицо, то необходимо, чтобы оно обладало правоспособностью. Это означает, что лицо способно быть субъектом права, иметь права и нести обязанности. Правоспособность возникает, как правило, с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи.

Того, кому доверяют что-либо сделать, могут называть:

— фидуциальным управляющим;

— фидуциаром;

— поверенным.

Такая сторона действует в интересах другой стороны. В случае ненадлежащего исполнения своих обязанностей данное лицо несет юридическую ответственность.

Вторая сторона — это бенефициар или же доверитель. Это то лицо, в интересах которого действует поверенный. Его интересы и права будет защищать фидуциар.

Преимущества ФС:

— отсутствует единая юридическая форма;

— фидуциар обладает правом владения имуществом, собственником или имеет право требования;

— возможность расторжения в любой момент;

— повышенная конфиденциальность;

— повышенный уровень защиты активов;

— упрощение рабочих процессов;

— выгодное и более эффективное распределение ресурсов;

— доверие работы профессионалу, то есть нет необходимости все самостоятельно контролировать. 

В гражданском праве под фидуциарными отношениями стоит понимать следующее:

— это отношения между доверителем и поверенным;

— возникают на основании договора;

— основой является доверие;

— утрата доверия дает возможность отказаться от выполнения сделки.

Такое понимание складывается из практики. Вместе с тем как такового понятия ФС на сегодняшний день в российском законе нет.

Признаки ФС:

— лично-доверительный характер отношений;

— безвозмездность;

— возможность отказа от исполнения обязательств, предусмотренная законом.

Кроме гражданского, ФС также касаются корпоративного права.

В частности, это относится к лицам, имеющим отношение к управлению организацией. Речь идет о руководителях, акционерах и других управляющих органах. Они имеют специальные права и обязанности по отношении к компании. Конкретнее это выражается в следующем:

— голосование. Так, акционеры обладают правом голоса на общем собрании. В этой ситуации они действуют в интересах общества, а не из личных побуждений;

— действия руководителя. Такое лицо при принятии решений также в приоритет должно ставить интересы организации;

— регулирование активов. Это касается  управляющих органов, которые должны учитывать потребности организации, а не свои. Такими органами являются общее собрание участников, совет директоров и так далее. 

В условиях фидуциарных отношений возникают фидуциарные обязанности. В зависимости от правовой системы отношения подразумевают не только представительство, но и управление. Такие обязанности важны, так как благодаря им достигаются определенные цели:

— ответственность управляющих за ненадлежащее исполнение обязанностей;

— обеспечивается дисциплина;

— возникают стандарты управления.

Ключевым условием является то, что управленец обязан действовать в интересах бенефициара вне зависимости от того, о каком именно договоре идет речь. Общий принцип таких обязанностей в этом.

При этом следует различать обязанности и обязательства. Определения схожи, но все-таки есть некоторые отличия.

Обязанности:

— заботливость в действиях фидуциара;

— честность;

— учет потребностей бенефициара.

К примеру, при доверительном управлении имуществом обязанности могут быть такими:

— получение максимальных доходов с этого имущества (сдача в аренду и так далее);

— поддержание недвижимости в надлежащем состоянии;

— обеспечение безопасности;

— учет финансовых операций;

— представление отчета владельцу недвижимости.

При выполнении обязанностей важную роль играют честность и добросовестность управляющего.

Обязательства

Речь идет о закрепленных в договоре юридических отношениях. А конкретнее, какие именно действия собирается выполнить управляющий.

В этом случае также учитывают потребности бенефициара, и работает принцип доверия. Выражаться обязательства могут:

— в соблюдении конкретных прописанных инструкций по управлению;

— обеспечении законности и прозрачности;

— оценке и минимизации рисков;

— предоставлении отчетности;

— обеспечении потребностей владельца;

— иные условия.

Основное отличие между обязанностями и обязательствами:

— в первом случае нет зависимости от письменного соглашения;

— во втором случае, наоборот, важно именно соглашение. 

Под содержанием следует понимать совокупность условий. Они могут быть разными в зависимости от конкретных правоотношений (договора). У каждого соглашения они будут свои.  Содержание подразумевает достижение определенного правового результата.

При этом важно, чтобы конкретные условия не противоречили законодательству. То есть они должны соответствовать требованиям закона, это ключевой фактор.

При этом допускается отличие от законодательных норм, которые имеют диспозитивный характер. То есть такие нормы допускают некий выбор. Если положение является императивным, то возможность выбора не предусмотрена.

В том или ином случае главное, чтобы было соответствие ключевым критериям, а именно:

— основным требованиям гражданского законодательства;

— правовым основам;

— нравственным основам;

— принципам, таким как справедливость, разумность, добросовестность.

В остальном условия зависят от конкретного договора.

Их существует достаточно много. Поэтому мы приведем только некоторые примеры, наиболее популярные и соответствующие.

Договор поручения. В данном виде поверенный обязуется совершить определенные юридические действия от имени и за счет доверителя. При этом права и обязанности по сделке возникают только у доверителя.

Типовой случай — это поручение продать или купить имущество. То есть фактический продавец поручает поверенному продать (купить) недвижимость, автомобиль или что-либо еще. Договор предусматривает возможность расторгнуть его в любой момент. Главное, чтобы той стороне, которая понесла затраты, они были возмещены в полном размере.

Образец договора поручения можно посмотреть ниже.

Договор поручения

10 ноября 2023 г.                                                                                                                       г. Москва

Общество с ограниченной ответственностью «Вымпел» (далее — доверитель) в лице директора Иванова Дмитрия Егоровича, действующего на основании решения общего собрания участников общества (протокол от 07.07.2022 № 7) и в соответствии с уставом, с одной стороны, и

общество с ограниченной ответственностью «Салют» (далее — поверенный) в лице первого заместителя директора Угрюмовой Елены Викторовны, действующей на основании доверенности от 25.05.2022 № 9/2022, с другой стороны,

совместно в дальнейшем именуемые «стороны», заключили настоящий договор (далее — договор) о следующем.

1. Предмет договора

1.1. По настоящему договору поверенный от имени и за счет доверителя обязуется выполнить следующие юридические действия (далее — поручение):

1.1.1. Заключить с обществом с ограниченной ответственностью «Луна» (ОГРН 1899757091722, ИНН 87512210931, продавец) договор купли-продажи нежилого помещения с кадастровым номером 89:17:1927864:2267, площадью 100 кв. м, которое расположено по адресу: 104563, г. Москва, ул. Артюхина, д. 9, офис 1, на следующих условиях:

• стоимость помещения — 12 000 000 (двенадцать миллионов) рублей, включая НДС;
• порядок оплаты: 100- процентная оплата после государственной регистрации права собственности доверителя на помещение;
• прочие условия — по усмотрению поверенного, с учетом интересов доверителя.

1.1.2. Действия, необходимые для государственной регистрации права собственности за доверителем на основании договора купли-продажи помещения, указанного в п. 1.1.1 договора:

• подготовить и подать заявление и другие необходимые документы на государственную регистрацию в Росреестр;
• получить расписку о получении документов, выписку из ЕГРН, которую выдаст Росреестр по итогам госрегистрации, договор купли-продажи помещения с регистрационной надписью, иные необходимые документы и уведомления в Росреестре, передать их доверителю;
• уплатить необходимые государственные пошлины и сборы.

1.2. Права и обязанности по сделкам, которые совершит поверенный, возникают непосредственно у доверителя.

1.3. Поверенный не является коммерческим представителем в смысле ст. 184 ГК РФ.

2. Вознаграждение поверенного и порядок расчетов

2.1. Вознаграждение поверенного за выполнение поручения составляет 100 000 (сто тысяч) рублей, включая НДС.

2.2. Вознаграждение не включает расходы поверенного на выполнение поручения. Эти расходы доверитель возмещает в порядке, предусмотренном п. 5.3 договора.

2.3. Доверитель перечисляет вознаграждение поверенному на его расчетный счет, указанный в разделе «Адреса и реквизиты сторон» договора, в следующем порядке:

2.3.1. 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей, включая НДС, — в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания договора;

2.3.2. 50 000 (пятьдесят тысяч) рублей, включая НДС, — в течение 5 (пяти) рабочих дней после того, как доверитель подпишет отчет поверенного о выполнении поручения в порядке, предусмотренном пп. 5.2, 5.4 договора.

3. Сроки выполнения поручения

3.1. Поверенный обязан приступить к выполнению поручения в день получения от доверителя доверенности на его выполнение (п. 4.2 договора) и выполнить его в течение 3 (трех) календарных месяцев после заключения договора.

4. Порядок выполнения поручения

4.1. Поверенный обязан выполнить поручение лично, в соответствии с законом и указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

4.2. Доверитель обязан выдать поверенному доверенность на выполнение поручения не позже чем на следующий день после заключения договора.

Также он обязан выдавать поверенному иные необходимые для выполнения поручения доверенности в течение 3 (трех) рабочих дней после получения от поверенного соответствующих запросов. Запросы передаются доверителю в порядке, предусмотренном п. 4.5 договора.

4.3. Доверитель обязан представлять поверенному все документы и сведения, которые необходимы для выполнения поручения, в течение 3 (трех) рабочих дней после получения от поверенного соответствующих запросов. Запросы передаются доверителю в порядке, предусмотренном п. 4.5 договора.

4.4. Поверенный обязан предварительно согласовать с доверителем все расходы, которые потребуются в связи с выполнением поручения.

4.5. Если договор будет прекращен до полного выполнения поручения, поверенный обязан в течение 3 (трех) рабочих дней после прекращения договора передать доверителю все документы, указанные в п. 5.1 договора (в части, в которой это применимо). Отчет поверенного о выполнении поручения составляется на дату прекращения договора.

5. Передача документов после выполнения поручения и возмещение расходов поверенного

5.1. В течение 3 (трех) рабочих дней после получения в Росреестре документов, которые подтверждают регистрацию права собственности на помещение за доверителем, поверенный обязуется передать доверителю:

5.1.1. Оригинал договора купли-продажи помещения (п. 1.1.1 договора), подписанный обеими сторонами, со всеми приложениями и регистрационной надписью.

5.1.2. Оригинал выписки из ЕГРН, в которой доверитель указан в качестве собственника помещения.

5.1.3. Оригиналы иных документов, которые получил поверенный при выполнении поручения, а если оригиналы представить невозможно — копии, заверенные единоличным исполнительным органом поверенного.

5.1.4. Заверенные единоличным исполнительным органом поверенного копии документов, которые поверенный составил в целях выполнения поручения.

5.1.5. Отчет поверенного о выполнении поручения в двух экземплярах. Он должен содержать информацию о выполнении поручения, перечень документов, которые поверенный передает доверителю, и расчет расходов, которые он понес на выполнение поручения.

5.1.6. Оригиналы документов, которые подтверждают расходы поверенного на выполнение поручения.

5.1.7. Оригиналы доверенностей, которые выдал доверитель поверенному и сроки которых не истекли.

5.2. Доверитель рассматривает отчет поверенного и подписывает его со своей стороны в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты его получения. Второй экземпляр подписанного отчета доверитель возвращает поверенному. Если у доверителя возникнут возражения по отчету, он обязан известить о них поверенного в этот же срок.

5.3. Доверитель обязан возместить расходы, которые поверенный понес в связи с выполнением поручения, в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты подписания отчета поверенного или даты, которая определяется в соответствии с п. 5.4 договора.

5.4. Если срок, который установлен п. 5.2 договора, истек, а доверитель так и не представил возражения, отчет поверенного считается принятым и подписанным доверителем в последний день этого срока. В таком случае доверитель обязан в предусмотренном договором порядке уплатить поверенному сумму расходов, которую поверенный указал в отчете, и вознаграждение, указанное в п. 2.3.2 договора.

6. Ответственность сторон

6.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ и условиями договора.

6.2. Если доверитель нарушит срок выплаты вознаграждения (п. 2.3 договора), поверенный вправе потребовать от него неустойку (пени) в размере 0,1 процента от суммы, уплата которой просрочена, за каждый день просрочки.

6.3. Если доверитель нарушит срок возмещения расходов (п. 5.3 договора), поверенный вправе потребовать от него неустойку (пени) в размере 0,1 процента от суммы расходов за каждый день просрочки.

6.4. Если поверенный нарушит срок выполнения поручения (п. 3.1 договора), доверитель вправе потребовать от него неустойку (пени) в размере 0,1 процента от суммы вознаграждения, указанной в п. 2.1 договора, за каждый день просрочки.

7. Изменение и расторжение договора

7.1. Договор может быть изменен или расторгнут на основаниях и в порядке, которые установлены законодательством РФ.

8. Разрешение споров

8.1. До предъявления иска по договору сторона, которая считает, что ее права нарушены, обязана направить другой стороне письменную претензию.

8.2. Сторона вправе передать спор на рассмотрение суда по истечении 15 календарных дней с момента получения претензии другой стороной.

9. Заключительные положения

9.1. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой стороны.

9.2. Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения ими обязательств.

9.3. Заявления, уведомления, извещения, требования и иные юридически значимые сообщения, кроме случаев, предусмотренных пп. 4.2 — 4.5 договора, должны направляться по адресу, указанному в разделе «Адреса и реквизиты сторон» договора, только одним из следующих способов:

• курьерской доставкой. Факт получения документа должен подтверждаться распиской стороны. Расписка должна содержать наименование документа, дату его получения, Ф.И.О. и подпись лица, получившего документ;
• заказным письмом с уведомлением о вручении.

9.4. Если иное не предусмотрено законом, все юридически значимые сообщения по договору влекут для получающей их стороны гражданско-правовые последствия с момента доставки сообщения ей или ее представителю.

9.5. Сообщение считается доставленным и в случае, если оно поступило лицу, которому направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

10. Адреса и реквизиты сторон

Пожизненный договор содержания с иждивением. В таком соглашении присутствуют плательщик ренты и ее получатель. Вторая сторона передает плательщику жилой дом (квартиру, земельный участок, другую недвижимость) в его собственность. Плательщик в свою очередь обязуется осуществить пожизненное содержание с иждивением. Причем содержаться может как рентополучатель, так и указанное им третье лицо.

Доверительное управление имуществом. В рамках этого договора одна сторона передает свое имущество другой стороне. Целью его передачи является управление данным имуществом в интересах доверителя или иных лиц. Это может недвижимость, ценные бумаги и так далее.

Другие виды соглашений:

— договор банковского счета. В данном случае управляющим выступает кредитное учреждение. Он управляет счетами и инвестициями;

— управление пенсионными накоплениями. Управляющими в этом случае могут выступать пенсионные фонды и страховые организации. За ненадлежащее выполнение своих обязанностей они несут фидуциарную ответственность;

— управление ценными бумагами. Специальные лица могут заниматься управлением инвестиционными фондами;

— комиссия. Это когда одна сторона по поручению другой совершает одну или несколько сделок. Совершаются они от имени комиссионера, но за счет комитента.

— агентский договор. В таких отношениях агент совершает юридические (иные) действия от своего имени, но за счет принципала. Либо это делается от имени и за счет принципала. 

К сожалению, не всегда фидуциар является добросовестным лицом. И доверие к нему может быстро прекратиться. Для случаев незаконных действий управленца предусмотрена ответственность. Это может выражаться:

— в использовании имущества в своих интересах;

— искажении данных о доходах;

— нецелевом использовании;

— в других действиях.

Специальных мер законы РФ не предусматривают, поэтому ответственность наступает согласно общим правилам. А именно у должника возникнет обязанность в возмещении убытков (ст. 393, 15 ГК РФ).

В некоторых странах за подобные нарушения установлены определенные штрафы. Они позволяют оказать дополнительное давление на виновника. В конечном итоге такое лицо отдаст больше, чем получило от незаконных действий. В нашей стране такой ответственности на сегодняшний день нет.

При этом в локальных случаях может быть установлены дополнительные меры. Как, например, с негосударственными пенсионными фондами, которые отвечают за средства, переданные пенсионерами (Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»).

Рассмотрим примеры из судебной практики касательно фидуциарных отношений.

1. Одна из сторон обратилась с требованием об изменении условий договора аренды зданий (сооружений, помещений). Однако суд в указанных требованиях отказал.

В рамках дела истец ссылался на отношения с прежним арендатором. В частности, он указывал, что с тем лицом у него были доверительные отношения. Суд данный довод не принял. Он прокомментировал, что арендные отношения не являются лично-доверительными (фидуциарными) (Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 07.07.2020 по делу № А26-11466/2019).

2. Истец обратился с требованием о взыскании долга по договору выполнения работ и уплате процентов.

В ходе рассмотрения дела было установлено наличие между сторонами доверительных отношений. Оба лица являются индивидуальными предпринимателями. Договор субподряда или иной гражданско-правовой договор между ними не был оформлен.

В таких условиях возражения ответчика об отсутствии договоренности по оплате являются проявлением его недобросовестности. При этом суд согласился с возражением ответчика, что договор субподряда не был заключен. В конечном итоге требования истца были удовлетворены частично (Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 11.10.2021 по делу № А45-21058/2020).

3. Спор был связан с признанием сделок недействительными. Это были платежи, которые совершались с расчетного счета должника. Было установлено, что между учредителем должника и ответчиком по делу имели место фидуциарные длительные отношения.  Учредитель должника факт таких длительных отношений не оспаривал.

Суд указал, что обязанность ФС превышает иные обязанности, предусмотренные другими видами деловых отношений. Связано это с тем, что фидуциар занимает положение повышенного доверия. При наличии этих и других обстоятельств дела апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции, связанные с фактической аффилированностью должника и ответчика.

В результате определение о признании недействительными сделок оставлено без изменения. Апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.08.2023 по делу № А33-32208/2021к6).

4. Истец обратился с требованием о взыскании задолженности по договору доверительного управления. Суд первой инстанции и апелляционный суд данные требования частично удовлетворили.

Ответчик просил отменить решение суда и апелляционное определение как незаконные и необоснованные. Однако судебная коллегия не нашла нарушений норм материального или процессуального права. Было установлено, что фидуциар взял на себя обязанность по управлению денежными средствами истца. При этом он нарушил пункт договора, допустив уменьшение денежных средств на торговом счете. Сделки были убыточными. Ограничение стояло в размере 75 процентов, однако в итоге просадка было до нуля.

Суд оценил доводы ответчика о незаключенности и недействительности, однако и в этом не нашел нарушений. Поскольку если стороны не согласовали существенное условие, но своими действиями его выполнили, то никто не вправе ссылаться на незаключенность.

Условиями договора указано:

— трейдер обязуется за вознаграждение осуществлять управление деньгами;

— управление происходит от имени инвестора с целью получения прибыли;

— он может совершать любые сделки в соответствии с условиями соглашения;

— трейдер не имеет  право опускать просадку в размере менее 75 процентов;

— трейдер обязан действовать добросовестно.

— управляющий обязан в случае нарушения перевести недостающую сумму на счет, указанный инвестором.

Далее судебный орган указал, что агентский договор имеет фидуциарный и консенсуальный характер. То есть он предполагает, что фидуциар воспользуется полномочиями в указанных границах. Если такие границы не были соблюдены, то могут быть установлены меры ответственности. Также фидуциар должен был действовать в интересах выгодоприобретателя. А передача имущества не влечет перехода права собственности.

В силу перечисленных обстоятельств было установлено, что ответчик отступил от пределов свободы. А именно из 100 тыс. долларов он потратил все до нуля, вместо возможного лимита до 75 тыс. долларов.

Суд кассационной инстанции оставил в силе решение первой и апелляционной инстанции (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 09.02.2022 № 88-510/2022, 2-61/2021).