На практике формальное создание в АО совета директоров без четко определенной компетенции и порядка работы нередко только усложняет управление обществом. Ошибки при избрании его членов, созыве заседаний, подсчете кворума или оформлении протокола могут привести к ничтожности либо оспариванию принятых решений. Поэтому положения о совете директоров необходимо согласовать между Законом об АО, уставом и внутренними документами общества. В статье рассмотрим, в каких АО совет директоров обязателен, как формируется его состав, какие вопросы он вправе решать и как проводить заседания без корпоративных рисков.
Над статьей работали:
Автор: Чистякова Людмила; редактор: Александр Чепенко
Содержание
- Нужен ли совет директоров в АО
- Избрание совета директоров АО
- Полномочия совета директоров АО
- Заседание совета директоров АО
- Ответственность совета директоров АО
Нужен ли совет директоров в АО
Совет директоров (СД) — это коллегиальный орган стратегического управления АО. Он не руководит текущей хозяйственной деятельностью вместо гендиректора, но определяет ключевые направления развития общества, контролирует исполнительные органы, готовит корпоративные решения и рассматривает наиболее значимые сделки (Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон № 208-ФЗ).
Совет директоров обязателен:
а) в ПАО;
б) в непубличном АО с 50 и более акционерами — владельцами голосующих акций;
в) в непубличном АО с меньшим числом акционеров, если устав прямо предусматривает образование СД.
Из этого правила предусмотрено исключение. В непубличном АО, где акционеров — владельцев голосующих акций менее 50, устав может установить, что функции этого органа выполняет общее собрание акционеров (п. 3 ст. 97 ГК, абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона № 208-ФЗ).
Таким образом, небольшой непубличной компании совет директоров не всегда необходим. Однако его отсутствие должно быть прямо и корректно отражено в уставе.
То есть, недостаточно просто удалить из устава упоминания о совете директоров. Необходимо определить, какой орган или какое лицо принимает решения о проведении общего собрания, утверждает повестку дня, устанавливает дату фиксации лиц, имеющих право голоса, решает иные вопросы подготовки собрания, которые обычно входят в компетенцию СД.
Иначе в корпоративной структуре АО может образоваться пробел, когда функции совета формально переданы общему собранию, но не определено, кто должен организовывать принятие самих решений. Закон № 208-ФЗ прямо требует указать в уставе орган или лицо, которое решает вопросы подготовки и проведения общего собрания в обществе без СД (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона № 208-ФЗ).
Если СД должен быть сформирован, но фактически отсутствует, общество не сможет законно принимать решения, отнесенные к его компетенции. Гендиректор не вправе подменить совет, а общее собрание не всегда может принять соответствующий вопрос вместо него.
Это может привести к нарушению, в частности, процедур:
а) созыва общего собрания. Проведение годового и внеочередного заседания общего собрания, утверждение его повестки и определение даты фиксации акционеров относятся к компетенции СД (пп. 2 – 4 п. 1 ст. 65, п. 1 и 6 ст. 55 Закона № 208-ФЗ);
б) одобрения некоторых крупных сделок. Крупную сделку, предмет которой составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов АО, единогласно одобряет СД (пп. 15 п. 1 ст. 65, п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ);
в) определения цены имущества, цены размещения либо порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг (пп. 7 п. 1 ст. 65 Закона № 208-ФЗ);
г) утверждения отдельных внутренних документов (пп. 13 п. 1 ст. 65 Закона № 208-ФЗ);
д) размещения ценных бумаг (пп. 5, 6 и 7.1 п. 1 ст. 65 Закона № 208-ФЗ);
е) назначения гендиректора, если этот вопрос отнесен уставом к полномочиям СД (пп. 9 п. 1 ст. 65 Закона № 208-ФЗ).
В такой ситуации необходимо либо сформировать СД, либо, если АО соответствует установленным условиям, изменить устав и передать его функции общему собранию.
Избрание совета директоров АО
Члены СД избираются общим собранием акционеров. В обществе с одним акционером решение принимает единственный акционер в письменной форме.
Членом совета директоров может быть только физлицо, независимо от того, является ли оно акционером (п. п. 1 и 2 ст. 66 Закона № 208-ФЗ).
Именно поэтому СД можно сформировать даже в АО с единственным акционером.
Вопрос об избрании совета должен рассматриваться на годовом заседании общего собрания. Полномочия избранного состава по общему правилу действуют до следующего годового заседания. Одни и те же лица могут переизбираться неограниченное количество раз.
Если годовое заседание не проведено в установленный срок, полномочия совета прекращаются. После этого совет сохраняет только ограниченные полномочия по подготовке и проведению годового заседания. Если собрание состоялось, но новый состав не избран, прежний совет вправе заниматься только подготовкой внеочередного заседания для избрания совета.
Минимальный состав СД составляет:
а) для ПАО — 5 членов;
б) для НАО — 3 члена;
в) для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1 тыс. — 7 членов;
г) для общества с числом таких акционеров более 10 тыс. — 9 членов.
Уставом АО или решением общего собрания может быть предусмотрен больший состав.
При определении числа директоров необходимо учитывать не только формальный минимум. Слишком маленький совет может потерять работоспособность при выбытии одного-двух членов. Слишком большой совет усложняет созыв заседаний, обсуждение вопросов и достижение кворума.
Для НАО с несколькими акционерами обычно разумно предусмотреть нечетное число членов, чтобы снизить риск равенства голосов. Однако само по себе нечетное количество не исключает тупиковых ситуаций, поскольку отдельные директора могут не участвовать в голосовании или не учитываться при рассмотрении сделок с заинтересованностью.
При формировании персонального состава СД учитываются следующие ограничения:
а) члены коллегиального исполнительного органа – правления или дирекции и физлицо, осуществляющее полномочия гендиректора, вместе не могут составлять более 1/4 совета;
б) гендиректор, член правления или дирекции не может одновременно быть председателем СД;
в) в совет нельзя избирать дисквалифицированное лицо. Если в отношении лица вынесено решение о дисквалификации, из которого следует запрет быть членом совета директоров, его полномочия прекращаются со дня вступления такого решения в законную силу;
г) физлицо, признанное банкротом, в течение 3-х лет со дня завершения процедуры реализации имущества или прекращения производства по делу о банкротстве не вправе участвовать в управлении ЮЛ, в том числе входить в состав совета директоров АО.
Это следует из абз. 2 п. 2, п. 3 ст. 66, пп. 3 п. 5 ст. 66 Закона № 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 04.07.2026 № 237-ФЗ), п. 3 ст. 213.30 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
До голосования акционерам должны быть предоставлены сведения о кандидатах, достаточные для оценки их профессиональных и личных качеств. К таким сведениям могут относиться образование, опыт работы, занимаемые должности, участие в органах управления других организаций и информация о наличии письменного согласия на избрание.
По общему правилу члены СД избираются кумулятивным голосованием (п. 4 ст. 66 Закона № 208-ФЗ).
При кумулятивном голосовании число голосов акционера умножается на количество мест в совете директоров. Акционер вправе распределить эти голоса между кандидатами как угодно — отдать все одному или поделить между несколькими. Избранными становятся кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.
К примеру, в АО нужно избрать 5 членов совета директоров. У акционера — 100 голосующих акций.
В таком случае возможны варианты распределения голосов:
а) акционер отдает все 500 голосов одному кандидату. Если никто другой не набрал больше, этот кандидат проходит;
б) акционер распределяет голоса. Так, он может отдать 300 голосов кандидату А и по 100 голосов кандидатам Б и В. Тогда у кандидата А будет серьезный шанс пройти, даже если крупные акционеры распределяют голоса более равномерно;
в) акционер равномерно распределяет голоса между кандидатами — по 100 голосов каждому из 5 человек.
Такая система позволяет миноритарным акционерам сконцентрировать голоса на одном кандидате и получить представительство в совете. При обычном голосовании контролирующий акционер, как правило, мог бы самостоятельно определить весь его состав.
Решение об избрании совета оформляется протоколом общего собрания акционеров, а при наличии единственного акционера — его письменным решением. В документе необходимо указать персональный состав избранного совета и результаты голосования.
После избрания члены совета приобретают полномочия в соответствии с решением общего собрания и уставом общества. Специальный трудовой договор для возникновения полномочий не требуется. При необходимости общество может заключить с членом совета гражданско-правовой договор, регулирующий вознаграждение, компенсацию расходов, конфиденциальность и иные условия деятельности.
Полномочия совета директоров АО
Совет осуществляет общее и стратегическое руководство обществом и контролирует исполнительные органы. Он не должен непосредственно заключать обычные хозяйственные договоры, руководить сотрудниками или подменять генерального директора.
Компетенция совета определяется Законом № 208-ФЗ и уставом АО. Ее условно можно разделить на исключительную и неисключительную.
ТАБЛИЦА «Компетенция совета директоров АО»
| Компетенция | Норма Закона № 208-ФЗ |
|
ИСКЛЮЧИТЕЛЬНАЯ КОМПЕТЕНЦИЯ |
|
| Определение приоритетных направлений деятельности общества | пп. 1 п. 1 ст. 65 |
| Принятие решения о проведении годового или внеочередного заседания общего собрания акционеров либо заочного голосования | пп. 2 п. 1 ст. 65, п. 8 ст. 55 |
| Утверждение повестки дня заседания или заочного голосования общего собрания акционеров | пп. 3 п. 1 ст. 65 |
| Установление даты определения лиц, имеющих право голоса при принятии решений общим собранием, и решение иных вопросов подготовки общего собрания | пп. 4 п. 1 ст. 65, ст. 54 |
| Размещение дополнительных акций, если оно не связано с увеличением уставного капитала, а также размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в предусмотренных законом случаях | пп. 6 п. 1 ст. 65 |
| Утверждение решения о выпуске акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также проспекта ценных бумаг | пп. 7.1 п. 1 ст. 65 |
| Определение цены имущества, цены размещения или порядка ее определения, а также цены выкупа эмиссионных ценных бумаг | пп. 7 п. 1 ст. 65, ст. 77 |
| Приобретение размещенных обществом облигаций и иных ценных бумаг, кроме размещенных акций | пп. 8 п. 1 ст. 65 |
| Формирование комитетов совета директоров, утверждение документов, определяющих их компетенцию и порядок деятельности, избрание и прекращение полномочий членов комитетов | пп. 9.1 п. 1 ст. 65 |
| Определение принципов и подходов к организации управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита | пп. 9.2 п. 1 ст. 65 |
| Определение принципов и подходов к организации системы управления промышленной безопасностью и проведению ее аудита | пп. 9.3 п. 1 ст. 65 |
| Рекомендации по размеру вознаграждений и компенсаций членам ревизионной комиссии, а также определение размера оплаты услуг аудитора | пп. 10 п. 1 ст. 65, п. 1 ст. 85 |
| Рекомендации по размеру дивиденда и порядку их выплаты | пп. 11 п. 1 ст. 65, п. 3 и 4 ст. 42 |
| Использование резервного фонда и иных фондов общества | пп. 12 п. 1 ст. 65, п. 1 и 2 ст. 35 |
| Согласие на совершение или последующее одобрение крупной сделки, предмет которой составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, а также утверждение заключения о крупной сделке | пп. 15 п. 1 ст. 65, абз. 2 п. 2 ст. 78, п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ |
| Согласие на совершение или последующее одобрение сделок с заинтересованностью в предусмотренных законом случаях | пп. 16 п. 1 ст. 65, ст. 83 |
| Утверждение регистратора общества, условий договора с ним и расторжение договора | пп. 17 п. 1 ст. 65 |
| Утверждение отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций | абз. 2 п. 4 ст. 76 |
| Принятие рекомендаций в отношении поступившего в публичное АО добровольного или обязательного предложения | абз. 2 п. 1 ст. 84.3 |
| Предварительное утверждение годового отчета, если его окончательное утверждение не отнесено уставом к компетенции совета директоров | п. 4 ст. 88 |
| В публичном АО — утверждение внутренних документов, определяющих политику общества в области управления рисками и внутреннего контроля | абз. 2 п. 1 ст. 87.1 |
|
НЕИСКЛЮЧИТЕЛЬНАЯ КОМПЕТЕНЦИЯ |
|
| Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом этот вопрос отнесен к совету директоров | пп. 9 п. 1 ст. 65, пп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 и 4 ст. 69 |
| Утверждение внутренних документов общества, кроме документов, утверждение которых законом отнесено к компетенции общего собрания или к исключительной компетенции совета директоров публичного АО | пп. 13 п. 1 ст. 65, пп. 19 п. 1 ст. 48, абз. 2 п. 1 ст. 87.1, п. 11 ст. 91 |
| Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий объявленных акций | пп. 5 п. 1 ст. 65, пп. 6 п. 1 ст. 48 |
| Приобретение обществом размещенных акций в целях, не связанных с уменьшением уставного капитала | пп. 8 п. 1 ст. 65, пп. 17 п. 1 ст. 48, п. 2 ст. 72 |
| Обращение с заявлением о листинге акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества | пп. 17.2 п. 1 ст. 65, пп. 19.1 п. 1 ст. 48 |
| Создание обществом других организаций, участие и прекращение участия в других организациях | пп. 17.1 п. 1 ст. 65, пп. 18 п. 1 ст. 48 |
| Размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, когда закон допускает принятие решения другим органом общества | п. 2 ст. 33, п. 2 ст. 69 |
| Создание филиалов и открытие представительств общества | пп. 14 п. 1 ст. 65 |
| Утверждение годового отчета и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, если уставом этот вопрос отнесен к совету директоров | пп. 13.1 п. 1 ст. 65, пп. 11 п. 1 ст. 48 |
| Решение вопросов подготовки общего собрания в непубличном АО, в котором функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров | абз. 2 п. 1 ст. 64, п. 2 ст. 65 |
| Иные вопросы, дополнительно отнесенные уставом к компетенции совета директоров | пп. 18 п. 1 ст. 65 |
| Согласование сделок, которые не являются крупными по закону, но имеют существенное значение для общества, если необходимость согласования предусмотрена уставом | абз. 4 п. 2 ст. 69 |
| Утверждение кандидатуры секретаря и решение иных вопросов, связанных с его деятельностью, если такие полномочия предусмотрены уставом или внутренними документами | пп. 18 п. 1 ст. 65 |
К исключительной компетенции относятся вопросы, которые при наличии СД по общему правилу нельзя передать исполнительным органам АО. Неисключительная компетенция охватывает вопросы, распределение которых между советом директоров, общим собранием и исполнительными органами зависит от прямых положений закона и устава конкретного АО.
Заседание совета директоров АО
Совет реализует свои полномочия путем принятия решений на заседаниях или посредством заочного голосования в порядке, установленном ст. 68 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.
Формы принятия решений СД:
а) на заседании с личным присутствием;
б) на заседании с дистанционным участием;
в) путем заочного голосования;
г) на заседании, голосование на котором совмещено с заочным голосованием.
Дистанционное участие допустимо, если применяемые средства позволяют достоверно установить личность участника, участвовать в обсуждении и голосовать. Заседание может проходить как с определением физического места, так и полностью дистанционно.
Решение о проведении заседания или заочного голосования принимает председатель совета по собственной инициативе, а также по требованию:
б) члена совета;
в) ревизионной комиссии;
г) лица, ответственного за внутренний аудит;
д) аудитора;
е) исполнительного органа;
ж) иных лиц, указанных в уставе.
Устав может предоставить такое право акционерам. Кодекс корпоративного управления рекомендует не устанавливать для этого чрезмерно высокий порог и ориентироваться на акционеров, владеющих не более чем 2% голосующих акций (п. 161 гл. II ч. «Б» Кодекса корпоративного управления, рекомендованного к применению письмом Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463, далее — Кодекс корпоративного управления).
Закон № 208-ФЗ не устанавливает единой обязательной периодичности заседаний для всех АО.
Совет должен собираться по мере необходимости, исходя из объема вопросов, отнесенных к его компетенции. Кодекс корпоративного управления рекомендует проводить заседания, как правило, не реже 1-го раза в 2 месяца и заранее утверждать план работы совета. Такой план может включать примерный график заседаний, перечень регулярно рассматриваемых вопросов и сроки представления материалов (п. 156).
По общему правилу кворум для проведения заседания совета директоров составляет не менее половины от числа избранных членов совета. Устав может предусматривать более высокий кворум, но не более низкий (п. 2 ст. 68 Закона № 208-ФЗ).
Каждый член совета директоров обладает одним голосом. Передача голоса другому лицу, в том числе другому члену совета, не допускается. Член совета должен выразить собственную позицию по каждому вопросу, поставленному на голосование.
Как правило, решения принимаются большинством голосов членов совета, участвующих в заседании или заочном голосовании.
При равенстве голосов устав может предоставить председателю совета решающий голос. Если такого положения нет, вопрос считается нерешенным (п. 3 ст. 68 Закона № 208-ФЗ).
Результаты заседания или заочного голосования оформляются протоколом.
Протокол подписывает председатель совета директоров, а при его отсутствии — член совета, выполнявший функции председателя. Подписавшее протокол лицо отвечает за правильность его составления.
Подробнее о порядке проведения СД заседаний и принятии им решений читайте в нашей статье «Наблюдательный совет общества».
Ответственность совета директоров АО
На членов совета возлагается обязанность действовать добросовестно и разумно в интересах общества. Нарушение этих обязанностей может повлечь возмещения причиненные обществу убытков.
Основанием для предъявления требования является, в том числе:
а) одобрение заведомо невыгодной для общества сделки;
б) принятие решения при наличии нераскрытого конфликта интересов;
в) распоряжение имуществом общества в интересах акционера, должностного лица или связанного с ними лица;
г) принятие решения без изучения существенной информации;
д) игнорирование очевидных рисков, требовавших проверки;
е) непринятие мер для предотвращения убытков, когда член совета знал или должен был знать о соответствующей угрозе;
ж) выход за пределы компетенции СД;
з) нарушение установленного законом порядка приобретения акций общества.
Для взыскания убытков недостаточно установить, что принятое советом решение оказалось экономически неудачным. Истец должен доказать совокупность юридически значимых обстоятельств:
а) недобросовестность или неразумность действий либо бездействия члена совета;
б) наличие у общества убытков и их размер;
в) причинную связь между поведением ответчика и возникшими убытками;
г) виновный характер поведения члена совета.
Такие требования следуют из ст. 15 и 53.1 ГК, ст. 71 Закона № 208-ФЗ, разъяснений постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 62.
По общему правилу ответственность члена СД является индивидуальной.
Это означает, что, во-первых, к ответственности привлекается не совет как самостоятельный субъект права, а конкретные физлица, входящие или входившие в его состав.
Во-вторых, если член совета проголосовал против решения, повлекшего убытки, либо не участвовал в голосовании, он не несет ответственности (абз. 3 п. 2 ст. 71 Закона № 208-ФЗ).
Таким образом, само нахождение лица в составе совета не означает автоматической ответственности за все решения этого органа.
В то же время есть и особенность. Если решение совета принято большинством голосов и именно оно повлекло причинение обществу убытков, ответственность перед обществом несут члены совета, голосовавшие за его принятие. Такая ответственность является солидарной, поэтому АО вправе взыскать всю сумму убытков с любого из ответчиков либо с нескольких из них одновременно. После исполнения решения суда между такими лицами возникают отношения внутреннего регресса (п. 4 ст. 71 Закона № 208-ФЗ).
Вы можете оставить первый комментарий