Генеральный директор ООО является единоличным исполнительным органом общества. При создании организации руководитель назначается учредителями. Может ли участник ООО быть его генеральным директором? Ответ на этот вопрос вы найдете в нашем материале.
Над статьей работали:
Автор: Чапис Елена
Содержание:
- Кто может стать генеральным директором ООО
- Может ли генеральным директором быть учредитель
- Правоприменительная практика
В бесплатном электронном сборнике представлен актуальный порядок правового регулирования корпоративных отношений в РФ и обширный обзор правоприменительной практики.
Нажимая на кнопку, вы даете свое согласие на обработку персональных данных и соглашаетесь с политикой обработки персональных данных
Кто может стать генеральным директором ООО
Гендиректором общества в том числе может быть назначен человек, не принимавший участия в его создании, то есть нанятый со стороны. Отметим также, что полномочия единоличного исполнительного органа иногда передаются управляющей компании.
Физическое лицо может быть лишено права занимать должность руководителя предприятия на срок от шести месяцев до трех лет. В этом случае его данные вносятся в список дисквалифицированных лиц. Такая санкция применяется зачастую по инициативе налоговиков к руководителям нескольких фирм в случае их уклонения от сдачи отчетности и уплаты налогов.
Может ли генеральным директором быть учредитель
Генеральный директор может быть избран из числа учредителей ООО, в том числе быть его единственным учредителем (ч. 2 ст. 88 ГК РФ). Отметим, что в последнем случае управление компанией, хотя и осуществляется одним лицом, не сводится к одному уровню. Главным органом общества остается общее собрание участников (ОСУ), которое принимает решения по самым важным вопросам функционирования предприятия, в том числе о назначении руководителя. Единственный участник выносит вердикт ОСУ единолично. В этом случае не применяются положения ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, но должно соблюдаться требование о письменном оформлении решения.
Вопрос о необходимости трудового договора с руководителем — единственным участником законодательно прямо не урегулирован. На практике сложилось два подхода.
Подход 1: трудовой договор не заключается
Заключить трудовой договор с самим собой нельзя — это двустороннее соглашение, а подписание одним лицом и от имени работника, и от имени работодателя не допускается. Следовательно, трудовое законодательство на такие отношения не распространяется. Единственный участник своим решением возлагает на себя функции руководителя, и управленческая деятельность осуществляется без договора (ч. 1 ст. 56, ч. 2 ст. 273 ТК РФ, Письмо Роструда от 29.07.2021 № ПГ/20827-6-1).
Минфин России со ссылкой на позицию ВАС РФ также указывал, что трудовые отношения оформляются не договором, а решением единственного участника, однако выплаты руководителю рассматриваются как производимые в рамках трудовых отношений (Письмо от 20.11.2019 № 03-12-13/89698).
Подход 2: трудовой договор заключается
ТК РФ не запрещает применять общие положения к отношениям между обществом и руководителем — единственным участником. Трудовые отношения в результате избрания на должность возникают на основании трудового договора (ч. 8 ст. 11, абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). Норма ч. 2 ст. 273 ТК РФ означает не невозможность заключения договора, а лишь то, что такому руководителю не нужны специальные гарантии наёмного работника. Договор заключается между физическим лицом и организацией — разными субъектами права, поэтому подписания «с самим собой» не происходит. Руководитель подписывает договор со стороны работодателя как законный представитель компании и со стороны работника как лицо, выполняющее трудовые обязанности (ст. 20, 56, абз. 5 ч. 1 ст. 57 ТК РФ).
Практические риски отсутствия письменного договора:
- Налоговый орган может исключить зарплату руководителя из состава расходов на оплату труда (п. 1 ст. 255 НК РФ).
- Возможно привлечение к административной ответственности по ч. 1 или 4 ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства.
С учётом изложенного при выборе варианта действий юристу следует оценить, какие из перечисленных рисков критичнее для компании, и принять решение, в том числе исходя из практики конкретной налоговой инспекции.»
Правоприменительная практика
Вопросы совмещения одним лицом функций единственного учредителя и руководителя общества рассмотрены ВАС РФ в Определении от 05.06.2009 № ВАС-6362/09. Арбитры со ссылкой на ст. 39 закона об ООО указали, что, поскольку директор назначается решением единственного учредителя, отношения с ним как с работником оформляются не трудовым договором, а соответствующим решением о назначении.
Эту позицию подтверждают более поздние примеры судебной практики.
ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 10.06.2010 № А21-8374/2009 указал, что в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, возникающие как результат избрания на должность, характеризуются аналогично отношениям, основанным на трудовом договоре. В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 № Ф04-4841/2008(9485-А45-41) суд подчеркнул, что исходя из ст. 11 и 273 ТК РФ лицо, назначенное директором общества, является его работником. Отношения с ним регулируются ТК РФ, а их наличие подтверждает выполнение руководителем своих трудовых обязанностей.
В Определении ВС РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 арбитры сделали важный вывод о том, что такие трудовые отношения регулируются общими положениями ТК. Напомним, что нормы главы 43 ТК РФ их не регулирует. Эта позиция нашла подтверждение в п. 1 Постановления Пленума ВС от 02.06.2015 № 21.
